T.C. ...10. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: 2022/693 Esas - 2022/954
TÜRK MİLLETİ ADINA
T.C.
ANKARA
10. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
GEREKÇELİ KARAR
ESAS NO: 2022/693
KARAR NO: 2022/954
BAŞKAN:...
KATİP:....
DAVACI....
DAVALILAR: ....
DAVA: Şirketin İhyası
DAVA TARİHİ: 27/10/2022
KARAR TARİHİ: 28/12/2022
KARAR YAZIM TARİHİ : 23/012023
Mahkememize açılan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda;
İDDİA
Davacı vekili, müvekkili şirket ... Elektrik Dağıtım A.Ş. ile tasfiye edilen ...Enerji Taah. İnş. Dan. Ltd. Şti. arasında .... ENH Tesis Yapım İşi için yüklenici sözleşmesi imzalandığını, ...Enerji Taah. İnş. Dan. Ltd. Şti. işçisi olarak çalışan şahıslar tarafından işçilik alacaklarına istinaden ...7. İş Mahkemesinde müvekkili şirket ... ve ...Enerji Taah. İnş. Dan. Ltd. Şti aleyhine dava açtıklarını, işbu davalar neticesinde davaların kabulüne ile tespit edilen işçilik alacaklarının müştereken ve müteselsilen davalılardan alınmasına karar verildiğini, yerel mahkeme tarafından verilen kararlara karşı taraflarca istinaf kanun yoluna başvurduklarını, ...Bölge Adliye Mahkemesince yapılan inceleme üzerine istinaf taleplerinin miktar itibariyle kesin olarak esastan reddine karar verildiğini, yalnızca 1 adet dosya istinaf aşamasında olup halen kesinleşmediğini, kesinleşmeyen dosyaya ilişkin bilgilerin dava dilekçesinde tabloda belirtildiği, tabloda dosya numaraları verilen davalar müvekkil şirket ... ile birlikte tasfiye edilen ...Enerji Taah. İnş. Dan. Ltd. Şti. aleyhine açıldığını ve mahkemece her iki şirketin de müteselsil olarak sorumluluğuna karar verildiğini, ancak her iki şirkete karşı yapılan icra takipleri tamamı ile müvekkil tarafından ödenmiş tasfiye edilen şirket tarafından herhangi bir ödeme yapılmadığını, ilgili dosyalar yalnızca vatandaşa ödeme yapılmamış bunun dışında bakiye karar harçları vb. masraflar da müvekkilce karşılandığını,
İşçilik alacaklarına istinaden açılan davalar sonucu karar her ne kadar müteselsilen verilmiş olsa da iç ilişkide sorumluluk tasfiye edilen şirkete ait olduğunu, zira; taraflar arasında akdedilen ... Tesis Yapım İşi isimli sözleşme madde 12.2 hükmü " İşçi ücretleri ve İş Kanuna göre diğer haklar ile Tesis ve Malzeme bedelleri Yüklenici tarafından zamanında ve düzenli olarak ödenecektir. Zamanında ödenmeyen işçi haklarını Şirket - yürürlükteki ilgili kanun, tüzük ve yönetmelikler uyarınca Yüklenici'nin nam ve hesabına işçilere ödemeye ve hakedişlerinden veya teminatlarından kesmeye yetkili olacaktır. Ayrıca bu konudaki sözleşmenin ilgili maddesine göre de işlem yapabilecektir." şeklinde düzenlendiğini madde hükmünden de anlaşılacağı üzere işçi ücretleri ve İş Kanunu kapsamındaki işçilik alacakları tasfiye edilen şirketin sorumluluğunda olduğunu,
Müvekkilinin icra takiplerine istinaden ödemiş olduğu işçilik alacakları ve davada yapılan yargılama giderleri açısından rücu davası açılacağı sırada 273697 sicil numarası ile ...Ticaret Sicil Müdürlüğüne kayıtlı olan ...Enerji Taah. İnş. Dan. Ltd. Şti.'nin genel kurul kararı ile tasfiye sürecine girdiği ve şirketin 09.03.2022 tarihinde ticaret sicilinden terkin edilerek Ticaret Sicil Gazetesinde ilan edildiğinin görüldüğünü,
Hem müvekkil şirket hem de tasfiye edilen şirketin tüzel kişi olması dolayısıyla dava açılmadan önce TTK'nın 5/A maddesine göre ticari davalarda dava şartı arabuluculuk başvurusu zaruri olduğunu, şirketin tasfiye sonucunda sicilden terkin edilmesi ile birlikte tüzel kişiliğinin son bulduğunu, tüzel kişiliği bulunmayan şirkete karşı arabuluculuk başvurusu yapılamayacağından ...Enerji Taah. İnş. Dan. Ltd. Şti.'nin ek tasfiye amacıyla ihyası gerektiğini beyanla, tasfiye sürecinde müvekkil alacakları gözetilmeden tasfiye süreci tamamlandığından dolayı hukuksal yollara başvurulabilmesi amacıyla şirketin yeniden ticaret siciline kaydının yapılmasına karar verilmesini talep etmiştir.
SAVUNMA
Davalı ...Ticaret Sicil Müdürlüğü temsilcisi, ...Ticaret Sicil Müdürlüğünün 273697 sicil numarasında kayıtlı Tasfiye Halinde ...Enerji Taahhüt İnşaat Danışmanlık Limited Şirketi'nin 15/12/2009 tarihinde kurulduğunu, 04/06/2021 tarihli genel kurulunda tasfiyeye girme kararı alındığını, tasfiye memurluğuna ... 'ın seçildiğini, bu kararın 17/06/2021 tarih ve 10351 sayılı ticaret sicil gazetesinde tesçil ve ilan edildiğini, tasfiyeye girdiğine dair alacaklılara çağrı yapılan ilanların yayımlandığını, şirketin hukuka uygun bir şekilde kapatıldığını, davanın açılmasına ticaret sicil müdürlüğünün sebep olmadığını, ek tasfiyeye karar verilmesi halinde tasfiye memuru atanması gerektiğini beyan etmiştir.
HUKUKİ GEREKÇE
Dava, ödenen işçilik alacağından sorumlu olduğu iddia edilen ...Enerji Taahhüt İnşaat Danışmanlık Limited Şirketi'nin ihyasına yöneliktir.
6102 sayılı TTK'nun ek tasfiye başlıklı 547.maddesinde tasfiyenin kapatılmasından sonra ek tasfiye işlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılır ise son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar şirket merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesinden bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar şirketin yeniden tescilini isteyebilecekleri, mahkemece istemin yerinde olduğuna kanaat getirilir ise şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar vereceği ve bu işlemleri yapması için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya bir kaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan edileceği yazılıdır.
Davacı vekilinin sunmuş olduğu belgelerden, davacı tarafından ödenen işçilik alacaklarının zarar sorumlusu olan ve sicilden kaydı silinen şirketin sorumlu olduğu, ihyası için dava açılan şirketin şirketin 04/06/2021 tarihli genel kurulunda tasfiyeye girme kararı aldığı ve şirketin tasfiye memurluğuna Necip Fazil Bağ'ın seçildiği, bu kararın 17/06/2021 tarih ve 10351 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde tescil ve ilan edildiği, ilanlardan sonra 16/01/2022 tarihli şirketin tasfiyesinin sonlandığına dair aldığı genel kurul kararının tescilinin 09/03/2022'de yapıldığını ve şirketin terkininin 09/03/2022 tarih ve 10533 sayılı Türkiye Ticaret sicili gazetesinde ilan edildiği görülmüştür.
İhyası istenen şirketin her ne kadar tasfiye sonucunda sicilden kaydı silinmiş ise de; tasfiye aşamasında dosyamızın davacısı tarafından açılacak rücuen tazminat davalarının ve icra takiplerinin devamı için TTK'nun 547.maddesine göre sicilden kaydı silinen şirketin yeniden tescilini talep edebilecekleri, aynı yasaya göre yeniden sicile kaydı yapılan şirketin ek tasfiyesi için tasfiye memuru atanması gereklidir.
Toplanan delillere göre davacının iş bu davayı açmakta hukuki menfaatinin bulunduğu, davalı ticaret sicil müdürlüğü ve tasfiye memurunun pasif husumet ehliyetinin olduğu, yukarıda belirtilen yasa maddesi gereğince davacının açacağı rücuen tazminat davaları sonucunda verilecek kararlarda belirtilen alacaklar ve icra takiplerine konu edilecek alacaklar tasfiye edilmeden şirketin sicilden kaydının silinmesinin yerinde olmadığı, ek tasfiye için şirketin yeniden sicile kaydolması gerektiği kanaatine varılmakla davanın kabulü ile söz konusu şirketin ihyasına, ek tasfiyeyi yapmak için davalı Necip Fazıl Bağ'ın yeniden tasfiye memuru atanmasına, davalılar iş bu davanın açılmasına sebebiyet vermediklerinden yargılama giderlerinin davacı üzerinde bırakılmasına ve davacı lehine vekalet ücreti taktir edilmemesine karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM : Yukarıda açıklanan nedenlerle,
1.-Davanın kabulü ile ...Ticaret Sicil Müdürlüğünün 273697 sicil numarasında kayıtlı iken tasfiye sonucunda sicilden kaydı silinen Tasfiye Halinde ...Enerji Taahhüt İnşaat Danışmanlık Limited Şirketi'nin dosyamızın davacısı tarafından açılan ve ...7. İş Mahkemesi'nin 2016/248, 249, 250, 251, 252, 253, 254, 255, 256 ve 257 Esas sayılı dosyaları ile ...18. İcra Müdürlüğünün 2019/6445, 6446, 6447, 6448, 6450, 6451, 6452, 6453, 6454 ve 6455 esas sayılı dosyaları ile sınırlı olmak üzere ihyasına,
Tasfiye memuru olarak davalı Necip Fazıl Bağ'ın atanmasına, ücret taktirine yer olmadığına,
2.-492 Sayılı Harçlar Kanunu gereğince, alınması gereken 80,70 TL maktu karar ve ilam harcı peşin olarak alındığından başkaca harç alınmasına yer olmadığına,
3.-Davanın açılmasına davalılar sebebiyet vermediğinden davacı yararına vekalet ücreti taktirine yer olmadığına,
4.-Davacı tarafından yapılan giderlerin davalıların yasal hasım olması nedeniyle üzerinde bırakılmasına,
5.-Davacı tarafça yatırılan gider avansının kullanılmayan kısmının karar kesinleştiğinde iadesine,
Davacı vekilinin yüzüne karşı, davalı tarafın yokluğunda, kararın tebliğinden itibaren 2 Hafta içinde ...Bölge Adliye Mahkemesinde istinaf yolu açık olmak üzere 28/12/2022 tarihinde oy birliği ile karar verildi.
Başkan ...
Katip ....
E_İmzalı