Urteilskopf
101 Ib 383
66. Extrait de l'arręt du 3 octobre 1975 en la cause Société anonyme C. et Société anonyme I.H. contre Conseil d'Etat du canton du Valais
Regeste
BB vom 23. März 1961/21. März 1973 über den Erwerb von Grundstücken durch Personen im Ausland; Art. 103 lit. a OG. 1. Unterstellung unter die Bewilligungspflicht: Zur Beschwerde berechtigt sind der Käufer und der Verkäufer, nicht aber der Aktionär der kaufenden Gesellschaft (Erw. 1). 2. Anwendung der am 1. Februar 1974 in Kraft getretenen neuen Bestimmungen des BB vom 21. März 1973 und der Verordnung vom 21. Dezember 1973 auf Grundstückkäufe, die am 1. Oktober 1973 im Namen einer Aktiengesellschaft in Gründung abgeschlossen worden sind (Erw. 2).
Sachverhalt ab Seite 384
BGE 101 Ib 383 S. 384 La société anonyme C. a été créée le 21 décembre 1973 et inscrite sur le registre du commerce le 13 février 1974. Le 1er octobre 1973, un représentant de la société en formation avait signé plusieurs contrats d'achats de terrains. Le 17 mai 1974, la société a demandé au conservateur du registre foncier de Sion de transcrire ŕ son nom les immeubles faisant l'objet des contrats précités. Le 4 juillet 1974, le Chef du service juridique du registre foncier a déclaré les acquisitions projetées assujetties au régime de l'autorisation prévu par l'arręté fédéral des 23 mars 1961/21 mars 1973 sur l'acquisition d'immeubles par des personnes domiciliées ŕ l'étranger. Le Conseil d'Etat du canton du Valais a rejeté le recours formé par la société S. contre cette décision.La société anonyme I.H., qui détient prčs de la moitié du capital-actions de la société S., ainsi que cette derničre société, ont attaqué la décision du Conseil d'Etat valaisan par la voie du recours de droit administratif.
Erwägungen
Considérant en droit:
1. Selon l'art 13 de l'arręté fédéral du 23 mars 1961, modifié par l'arręté du 21 mars 1973, sur l'acquisition d'immeubles par des personnes domiciliées ŕ l'étranger (ci-aprčs: BGE 101 Ib 383 S. 385l'AF du 23 mars 1961), la décision de l'autorité cantonale de derničre instance se prononçant sur l'assujettissement d'une personne au régime de l'autorisation peut faire l'objet d'un recours de droit administratif au Tribunal fédéral.a) Lorsque l'autorité compétente soumet une acquisition d'immeubles au régime de l'autorisation ou qu'elle refuse l'autorisation sollicitée, la légitimation pour recourir au Tribunal fédéral appartient en premičre ligne ŕ l'acheteur. Le vendeur, qui est également touché par une telle décision, a un intéręt digne de protection, au sens de l'art. 103 lettre a OJ, ŕ la faire annuler; il a ainsi qualité pour recourir (arręt en la cause Verein der Lehrer der transzendentalen Meditation, du 10 novembre 1972, publié in ZBGB 55/1974, p. 48/49).Statuant en derničre instance cantonale, le Conseil d'Etat valaisan a rejeté la requęte de la société C. tendant ŕ faire constater que l'acquisition par elle de terrains sis ŕ Conthey n'est pas subordonnée ŕ une autorisation. Le recours de droit administratif formé par cette société contre cette décision est recevable.b) Selon l'acte constitutif du 21 décembre 1973, la société I.H. a souscrit et libéré 48 actions de la société C. Elle est actionnaire de la société acheteuse, mais n'a pas participé ŕ la conclusion des contrats d'achat des immeubles; en vertu des art. 11 al. 2 et 12 lettre a de l'AF du 23 mars 1961, elle n'a ainsi pas pu avoir la qualité de partie dans la procédure cantonale ŕ laquelle elle n'a d'ailleurs pas demandé de participer. Cela ne suffit toutefois pas pour lui contester la faculté d'agir devant le Tribunal fédéral par la voie du recours de droit administratif; ŕ cet égard, il importe peu que le recourant soit une partie ou un tiers (RO 95 I 385 consid. 1; voir aussi ANDRÉ GRISEL, Droit administratif suisse, p. 503/504; AUGUSTIN MACHERET, La qualité pour recourir: clef de la juridiction constitutionnelle et administrative du Tribunal fédéral, Recueil des travaux présentés au Congrčs des juristes suisses 1975, p. 167 ss).Aux termes de l'art. 103 lettre a OJ, la voie du recours de droit administratif est ouverte ŕ celui qui est atteint par la décision attaquée et a un intéręt digne de protection ŕ ce qu'elle soit annulée ou modifiée; ŕ ce sujet, le Tribunal fédéral a précisé que la qualité pour recourir appartient seulement ŕ celui qui a "un intéręt propre et immédiat" ŕ faire annuler ou BGE 101 Ib 383 S. 386modifier une décision qui le touche directement (RO 101 Ib 109/110 consid. 2 et les arręts cités). Or, en l'espčce, c'est de maničre seulement indirecte que la société I.H. est atteinte, comme actionnaire de la société C., par la décision d'assujettissement au régime de l'autorisation; certes, cette décision met en cause son statut de société ayant son sičge en Suisse en la tenant pour financičrement dominée par des personnes ayant leur domicile ou leur sičge ŕ l'étranger (au sens de l'art. 3 lettre c de l'AF du 23 mars 1961), mais il s'agit lŕ d'une question préjudicielle. En outre, dans la mesure oů la société C. recourt contre la décision d'assujettissement au régime de l'autorisation, son actionnaire, la société I.H., ne peut pas faire valoir un "intéręt propre et immédiat" distinct de celui qui appartient ŕ la société C.La société I.H. n'a ainsi pas qualité pour agir devant le Tribunal fédéral et le recours qu'elle a formé contre la décision du Conseil d'Etat valaisan est irrecevable.
2. Devant les instances cantonales, la société C. avait soutenu que les dispositions nouvelles de l'AF du 21 mars 1973 et de l'ordonnance du 21 décembre 1973 sur l'acquisition d'immeubles par des personnes domiciliées ŕ l'étranger, entrées en vigueur le 1er février 1974, ne s'appliquaient pas aux achats de terrains qu'elle avait conclus le 1er octobre 1973 déjŕ. La recourante n'a pas repris formellement ce moyen devant le Tribunal fédéral, mais elle n'y a pas renoncé expressément. Il s'agit lŕ d'une question que le Tribunal fédéral examine d'office.Selon l'art. II al. 3 des dispositions finales de la modification du 21 mars 1973, les rčgles nouvelles de l'AF du 23 mars 1961 et de son ordonnance d'exécution s'appliquent aux acquisitions d'immeubles postérieures au 1er février 1974, sous réserve des exceptions, non réalisées en l'espčce, mentionnées aux al. 4 et 5. Aux termes de l'art. 656 al. 1 CC, l'inscription sur le registre foncier constitue la condition de l'acquisition d'un immeuble et c'est ŕ cette rčgle générale que se réfčre l'art. 1 de l'AF du 23 mars 1961 en subordonnant "l'acquisition d'immeubles" en Suisse par des personnes ayant leur domicile ou leur sičge ŕ l'étranger ŕ l'assentiment de l'autorité cantonale compétente (voir l'arręt du 29 mai 1975 dans la cause Fareast Knitwear Sales Ltd, consid. 2; cf. également dans ce sens ZBGB 43/1962, p. 149; 45/1964, p. 143). Pour la BGE 101 Ib 383 S. 387Commission fédérale de recours, le moment décisif est celui de la réquisition d'inscription (ZBGB 43/1962 p. 367/368), mais encore faut-il qu'ŕ cette date, l'inscription sur le registre foncier soit juridiquement possible. En particulier, lorsque l'acquisition d'immeubles est convenue au nom d'une société anonyme en formation, le moment décisif ne peut pas ętre antérieur ŕ l'acquisition de la personnalité juridique par la société, au moyen de son inscription sur le registre du commerce (art. 643 al. 1 CO; cf. dans ce sens ALFRED SIEGWART, Die Aktiengesellschaft, n. 40 ad art. 628 CO, n. 3 ad art. 643 CO; voir aussi RO 42 II 285/286).En l'espčce, l'inscription de la société C. sur le registre du commerce a eu lieu le 13 février 1974. C'est donc ŕ bon droit que les autorités cantonales ont fait application des nouvelles dispositions de l'AF du 23 mars 1961 et de l'ordonnance du 21 décembre 1973, entrées en vigueur le 1er février 1974. De ce fait, il est inutile d'examiner si, comme le suggčre le Conseil d'Etat valaisan, le moment décisif devrait ętre fixé au 17 mai 1974, soit au jour oů la procédure de premičre instance a été engagée par une demande motivée, conformément ŕ l'art. 21 al. 3 de l'AF du 23 mars 1961.