10. Senat - Rücktritt vom nachvertraglichen Wettbewerbsverbot

Bundesarbeitsgericht Urteil vom 31. Januar 2018 Zehnter Senat - 10 AZR 392/17 - ECLI:DE:BAG:2018:310118.U.10AZR392.17.0 Arbeitsgericht Würzburg - Kammer Aschaffenburg - Endurteil vom 31. Oktober 2016 - 6 Ca 498/16 - II. Landesarbeitsgericht Nürnberg Urteil vom 24. Mai 2017 - 4 Sa 564/16 - Entscheidungsstichwort : Rücktritt vom nachvertraglichen Wettbewerbsverbot Leits a tz: Die Bestimmungen über das gesetzliche Rücktrittsrecht der §§ 323 ff. BGB finden nach Beendigung des Arbeitsverhältnisses auf die in § 110 GewO, §§ 74 ff. HGB geregelten nachvertraglichen Wettbewerbsverbote Anwendung. § 314 BGB steht dem nicht entgegen. ECLI:DE:BAG:2018:310118.U.10AZR392.17.0 - 2 - BUNDESARBEITSGERICHT 10 AZR 392/17 4 Sa 564/16 Landesarbeitsgericht Nürnberg Im Namen des Volkes! Verkündet am 31. Januar 2018 URTEIL Brüne, Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle In Sachen Kläger, Berufungsbeklagter und Revisionskläger, pp. Beklagte, Berufungsklägerin und Revisionsbeklagte, hat der Zehnte Senat des Bundesarbeitsgerichts aufgrund der Beratung vom 31. Januar 2018 durch die Vorsitzende Richterin am Bundesarbeitsgericht Gallner, den Richter am Bundesarbeitsgericht Reinfelder, die Richterin am Bundesarbeitsgericht Dr. Brune sowie die ehrenamtliche Richterin Fieback und den ehrenamtlichen Richter Merkel für Recht erkannt: - 2 - 10 AZR 392/17 ECLI:DE:BAG:2018:310118.U.10AZR392.17.0 - 3 - 1. Die Revision des Klägers gegen das Urteil des La ndesarbeitsgerichts Nürnberg vom 24. Mai 2017 - 4 Sa 564/16 - wird zurückgewiesen. 2. Der Kläger hat die Kosten der Revision zu tragen. Von Rechts wegen! Tatbestand Die Parteien streiten über die Zahlung einer Karenzentschädigung. Der Kläger war b ei der Beklagten seit dem 1. f- 6.747,20 Euro beschäftigt. Der Arbeitsvertrag der Parteien vom 12. Dezember 2013 lautet au s- zugsweise: Wettbewerbsverbot Geltungsbereich (a) Der Arbeitnehmer verpflichtet sich, für die Dauer von 3 Monaten nach Beendigung des Arbeitsverhältni s- ses in selbständiger, unselbständiger oder sonstiger Weise für kein Unternehmen tätig zu werden, das mit den Fir men der G - Gruppe in direktem oder indire k- tem Wettbewerb steht oder mit einem Wettbewerb s- unternehmen verbunden ist. In gleicher Weise ist es dem Arbeitnehmer untersagt, während der Dauer dieses Verbotes ein solches Unternehmen zu erric h- ten, zu erwerben oder sich hieran zu beteiligen. Das Wettbewerbsverbot gilt auch zu Gunsten der mit dem Arbeitgeber verbundenen Unternehmen. 1 2 3 - 3 - 10 AZR 392/17 ECLI:DE:BAG:2018:310118.U.10AZR392.17.0 - 4 - Karenzentschädigung (a) Für die Dauer des Wettbewerbsverbots verpflichtet sich die Firma, dem Arbeitnehmer monatlich für di e- se Zeit eine Entschädigung in der Höhe von 50 % der monatlich zuletzt bezogenen durchschnittlichen Bezüge zu zahlen. (b) Die Karenzentschädigung ist am Schluss des jeweil i- gen Monats fällig. (c) Auf die fällige Entschädigung wird alles angerechnet, was der Arbeitnehmer während der Dauer des Wet t- bewerbsverbots durch anderweitige Verwertung se i- ner Arbeitskraft erwirbt oder zu erwerben böswillig unterlässt, soweit dieser Verdienst und die Entsch ä- digung zusammengerechnet die bisherigen Bezüg e um 10 % übersteigen. Entsprechendes gilt, wenn der Arbeitnehmer zwischenzeitlich Arbeitslosenunterstü t- Das Arbeitsverhältnis endete aufgrund ordentlicher Kündigung des Kl ä- gers zum 31. Januar 2016. Der Kläger bezog ab dem 1. Februar 2016 A rbeit s- losengeld i n H öhe v on 82,74 Euro kalendertäglich. Die Beklagte zahlte an den Kläger trotz Wettbewerbsenthaltung keine Karenzentschädigung. Mit E - Mail vom 1. März 2016 forderte der Kläger die B e- klagte zur Auszahlung der Karenzentschädigung für den Mo nat Februar auf. In der E - Mail heißt es in Auszügen (Schreibweise im Original): ä- digung laut Vertrag bis zum spätestens 04. März 2016 auf dass Ihnen bekannte sowie unten nochmals genante Ko n- to Unter dem 8. März 2016 schrieb der Kläger an die Beklagte per E - Mail auszugsweise (wörtliche Schreibweise): bezugnehmend auf Ihre E - Mail vom 01.03.16 sowie das Telefonat mit Herrn B möchte ich Ihnen mitteilen, dass Ich mich ab sofort nicht mehr an da Wettbewerbsverbot g e- bunden fülle. 4 5 6 - 4 - 10 AZR 392/17 ECLI:DE:BAG:2018:310118.U.10AZR392.17.0 - 5 - Der abgeschlossene Arbeitsvertrag vom 12.12.2013 zw i- schen der G AG und meiner Person ist Bestandteil meiner E - mail vom 01.03.2015 und der damit nicht eingehaltenen Der Kläger hat die Auffassung vertreten, ihm stehe eine Karenzen t- schädigung für drei Monate zu, weil er sich an die Bestimmungen des nachve r- traglichen Wettbewerbsverbots gehalten und im maßgeblichen Zeitraum nur Arbeitslosengeld be zogen habe. Bei seiner E - Mail vom 8. März 2016 habe es die Beklagte dazu habe bewegen sollen, endlich die Karenzentschädigung au s- zuzahlen. Er habe nie die Absicht gehabt, vom W ettbewerbsverbot zurückzutr e- ten, und auch in der Folgezeit keinen Wettbewerb ausgeübt. Im Übrigen ve r- stoße die Beklagte gegen die Grundsätze von Treu und Glauben, wenn sie sich einerseits weigere, die Karenzentschädigung zu zahlen, und sich andererseits au f einen angeblichen Rücktritt berufe. Der Kläger hat beantragt, die Beklagte zu verurteilen, an ihn 10.120,80 Euro brutto nebst Zinsen i n H öhe v on fünf Prozentpunkten über dem Basiszinssatz in gestaffelter Höhe zu zahlen. Die Beklagte hat Klageabweisung beantragt. Sie hat die Auffassung vertreten, der Kläger sei wirksam vom vereinbarten Wettbewerbsverbot zurüc k- getreten. Damit entfalle sein Anspruch auf eine Karenzentschädigung. Das Arbeitsgericht hat der Klage stattgegeben. Auf die Berufun g der Beklagten hat das Landesarbeitsgericht das erstinstanzliche Urteil teilweise a b- geändert und die Klage für den Zeitraum vom 9. März bis zum 30. April 2016 abgewiesen. Mit der vom Landesarbeitsgericht nur für den Kläger zugelassenen Revision begehrt di eser die Wiederherstellung der erstinstanzlichen Entsche i- dung. 7 8 9 10 - 5 - 10 AZR 392/17 ECLI:DE:BAG:2018:310118.U.10AZR392.17.0 - 6 - Entscheidungsgründe Die Revision des Klägers ist unbegründet. I. Die Klage ist, soweit sie in die Revision gelangt ist, unbegründet. Der Kläger hat für den Zeitraum vom 9. März bis zum 30. April 2016 keinen A n- spruch gegen die Beklagte auf Zahlung einer Karenzentschädigung aus Ziff. IX seines Arbeitsvertrags iVm. § 110 Satz 2 GewO, § 74b Abs. 1 HGB. Er ist durch Erklärung vom 8. März 2016 wirksam nach § 323 Abs. 1, § 349 BGB vom nac h- vertr aglichen Wettbewerbsverbot zurückgetreten. Hiervon geht das Landesa r- beitsgericht ohne Rechtsfehler aus. 1. Die Parteien haben gemäß § 110 GewO, §§ 74 ff. HGB durch Ziff. IX des Arbeitsvertrags eine Vereinbarung über ein nachvertragliches Wettb e- werbsverbot getroffen. Diese ist jedenfalls nicht nichtig (vgl. dazu BAG 22. März 2017 - 1 0 AZR 448/15 - Rn. 2 2 f., BAGE 158, 329 ) , weil das gesetzliche Schrif t- formerfordernis eingehalten wurde ( § 74 Abs. 1 HGB) und die Zahlung einer Karenzentschädigung nach § 74 Abs . 2 HGB vorgesehen ist. Der Senat braucht nicht darüber zu befinden, ob das Wettbewerbsverbot anfänglich verbindlich war. Das ist zweifelhaft. Die in Ziff. IX Abschnitt Karenzentschädigung Buchst. c Satz 2 des Arbeitsvertrags vorgesehene Anrechnung von Arb eitslosengeld ve r- stößt möglicherweise gegen § 74c Abs. 1 Satz 1 HGB. Die Karenzentschäd i- gung könnte unter bestimmten Umständen nicht die gesetzlich vorgesehene Höhe erreichen. Der Senat hat diese Frage bisher offengelassen (BAG 14. September 2011 - 10 AZR 198/10 - Rn. 14 ff.) . Sie muss auch hier nicht beantwortet werden. Der Kläger hat sich dazu entschieden, das Wettbewerb s- verbot einzuhalten. Es ist jedenfalls dadurch verbindlich geworden (st. Rspr., zuletzt BAG 22. März 2017 - 10 AZR 448/15 - Rn. 24 mwN, a aO) . 2. Der Kläger ist jedoch durch Erklärung vom 8. März 2016 nach § 323 Abs. 1 iVm. Abs. 2, § 349 BGB wirksam vom nachvertraglichen Wettbewerb s- verbot zurückgetreten. 11 12 13 14 - 6 - 10 AZR 392/17 ECLI:DE:BAG:2018:310118.U.10AZR392.17.0 - 7 - a) Voraussetzung en für einen Rücktritt nach § 323 Abs. 1 BGB sind , dass der Schuldner bei einem gegenseitigen Vertrag eine fällige Leistung nicht oder nicht vertragsgemäß erbringt und der Gläubiger dem Schuldner erfolglos eine angemessene Frist zur Leistung oder Nacherfüllung bestimmt hat. Die Fristse t- zung ist nach § 323 Abs. 2 BGB unter b estimmten Voraussetzungen entbeh r- lich. b) Die Bestimmungen über gesetzliche Rücktrittsrechte der §§ 323 ff. BGB sind nach Beendigung des Arbeitsverhältnisses auf verbindliche nachvertragl i- che Wettbewerbsverbote anwendbar. aa) Bei einem nachvertraglichen Wettbewerbsverbot nach § 110 GewO, §§ 74 ff. HGB handelt es sich um einen gegenseitigen Vertrag iSd. §§ 320 ff. BGB. Im Gegenseitigkeitsverhältnis stehen die vom Arbeitnehmer ge schuldet e Unte r lassung des Wettbewerbs und die vom Arbeitgeber geschuldete Zahlung der Karenzentschädigung zum Ausgleich des Nachteils, der dem Arbeitnehmer durch die Einschränkung seines Erwerbslebens entsteht ( st. Rspr., zuletzt BAG 22. März 2017 - 10 AZR 448/15 - Rn. 17 , BAGE 158, 329; 7. Juli 2015 - 10 AZR 260/14 - Rn. 29, BA GE 152, 99) . Dies gilt unabhängig davon, ob die Vereinbarung über das Wettbewerbsverbot unmittelbar Bestandteil des Arbeit s- vertrags ist oder in einer gesonderten Vereinbarung getroffen wird; das Pflichtengefüge ändert sich dadurch nicht. bb) Die Anwendung der gesetzlichen Bestimmungen über den Rücktritt ist nicht durch speziellere Vorschriften des HGB ausgeschlossen. Die von §§ 75, 75a HGB vorgesehenen einseitigen Lösungsmöglichkeiten vom nachvertragl i- chen Wettbewerbsverbot betreffen keine Fallgestaltungen , in denen eine Partei nach Beendigung des Arbeitsverhältnisses die Pflichten aus einem verbindl i- chen Wettbewerbsverbot verletzt (vgl. zu § 75 HGB zB BAG 15. Januar 2014 - 10 AZR 243/13 - Rn. 27 f., BAGE 147, 128) . cc) Bereits zur Rechtslage vor der Schul drechtsreform ist die Rechtspr e- chung davon ausgegangen, dass der Arbeitnehmer (BAG 5. Oktober 1982 - 3 AZR 451/80 - zu II 2 b der Gründe ; 2. August 1968 - 3 AZR 128/67 - zu IV 3 15 16 17 18 19 - 7 - 10 AZR 392/17 ECLI:DE:BAG:2018:310118.U.10AZR392.17.0 - 8 - der Gründe) oder der Arbeitgeber (BAG 10. September 1985 - 3 AZR 490/83 - zu I I 3 b der Gründe) von einem nachvertraglichen Wettbewerbsverbot nach den damaligen gesetzlichen Bestimmungen zurücktreten konnte, wenn die a n- dere Vertragspartei ihre Pflicht zur Zahlung der Karenzentschädigung bzw. zur Wettbewerbsenthaltung verletzt hatte. Von einem solchen Rücktrittsrecht geht das Schrifttum übereinstimmend auch für die Rechtslage nach der Schul d- rechtsreform aus ( vgl. zB Bauer/Diller NJW 2002, 1609, 161 2 ; ErfK/Oetker 18. Aufl. § 74 HGB Rn. 21 , 23 ; Heuschmid in Kittner/Zwanziger/Deinert/ He uschmid 9. Aufl. § 91 Rn. 41, 75; MüKoHGB/von Hoyningen - Huene 4. Aufl. § 74 Rn. 61, 67; Oetker/Kotzian - Marggraf HGB 5. Aufl. § 74 Rn. 31 f.; Schaub ArbR - HdB/Vogelsang 17. Aufl. § 55 Rn. 31 f.) . Dem schließt sich der Senat an. dd) § 314 BGB steht der Anwen dung der gesetzlichen Vorschriften über den Rücktritt nicht entgegen. (1) Nach § 314 Abs. 1 BGB kann jeder Vertragsteil bei Dauerschuldve r- hältnissen aus wichtigem Grund kündigen. Dieser Bestimmung kommt insb e- sondere wegen der Schwierigkeiten einer Rückab wicklung bei in Vollzug g e- setzten Dauerschuldverhältnissen regelmäßig - aber nicht ausnahmslos - ein Anwendungsvorrang gegenüber den Rücktrittsregeln zu ( Erman/Böttcher BGB 15. Aufl. § 314 Rn. 18; MüKoBGB/Gaier 7. Aufl. § 314 Rn. 3 ) . So scheidet ein Rücktr itt vom Arbeitsverhältnis generell aus ( zB KR/Fischermeier 11. Aufl. § 626 BGB Rn. 41 mwN ; vgl. auch BAG 11. Dezember 2003 - 2 AZR 667/0 2 - zu B II I 2 c, d der Gründe, BAGE 109, 87 zur alten Rechtslage) . (2) Auch wenn es sich beim nachvertraglichen Wettbewerbsverbot um ein Dauerschuldverhältnis handelt ( Erman/Böttcher BGB § 314 Rn. 3b; MAH ArbR/ Reinfeld 4. Aufl. § 32 Rn. 166) , ist hierfür kein solcher Vorrang anzune h- men. Eine ausdrückliche gesetzliche Konkurre nzregelung fehlt ( MüKoBGB / Ernst § 323 Rn. 35 f.) . Im Hinblick auf das enge, durch die §§ 74 ff. HGB vorg e- gebene Pflichtengefüge (vgl. Palandt/Grüneberg 7 7 . Aufl. § 314 Rn. 4) , die zei t- liche Begrenztheit der Wirkung des Wettbewerbsverbots, die Bedeutung fü r die Berufsfreiheit des Arbeitnehmers einerseits (vgl. BAG 22. März 2017 - 10 AZR 448 /15 - Rn. 1 9, BAGE 158, 329) und die ggf. weitreichende wirtschaftliche B e- 20 21 22 - 8 - 10 AZR 392/17 ECLI:DE:BAG:2018:310118.U.10AZR392.17.0 - 9 - deutung für den Arbeitgeber andererseits gibt es keinen Grund dafür, das Lösungsrecht einer Part ei bei einer Pflichtverletzung der anderen Vertragspartei davon abhängig zu machen, dass ein wichtiger Grund besteht ( im Ergebnis ebenso zB Bauer/Diller NJW 2002, 1609, 1610 ff . ; Boecken in Ebenroth/Boujong/Jo o st/Strohn 3. Aufl. HGB § 74 Rn. 58, 60; Heusch mid in Kittner/Zwanziger/Deinert/Heuschmid § 91 Rn. 41, 75; MüKoHGB/ von Hoyningen - Huene § 74 Rn. 61, 67; Oetker/Kotzian - Marggraf HGB § 74 Rn. 31 f.; ErfK/Oetker § 74 HGB Rn. 21 , 23 ; Schaub ArbR - HdB/Vogelsang § 55 Rn. 31 f.; aA zur früheren Rechtslage Grunsky Freundesgabe für Söllner S. 41, 44: Vorrang der Kündigung; offengelassen von Wagner in Röhricht/ G raf v. Westphalen/Haas HGB 4. Aufl. § 74b Rn. 7) . §§ 74 ff. HGB enthalten ein in sich geschlossenes Regelungssystem für nachv ertragliche Wettbewerbsve r- bote, das § 314 BGB grundsätzlich vorgeht. (3) Der Senat braucht hier nicht darüber zu entscheiden, ob die außero r- dentliche Kündigung des nachvertraglichen Wettbewerbsverbots und der Rüc k- tritt nach Beendigung des Arbeitsverhältni sses gleichrangig in Betracht ko m- men, wenn die Voraussetzungen des § 314 BGB erfüllt sind (so zB Bauer/Diller Wettbewerbsverbote 7 . Aufl. Rn. 920 ; Erman/Böttcher BGB § 3 14 Rn. 15 ; MAH/ Reinfeld § 32 Rn. 166 ; Preis/Stoffels Der Arbeitsvertrag 5 . Aufl. II W 1 0 Rn. 97) . ee) Es liegt nahe, die Vereinbarung über das nachvertragliche Wettb e- werbsverbot auch dann als eigenständigen gegenseitigen Vertrag iSd. gesetzl i- chen Vorschriften über den Rücktritt anzusehen, wenn diese unmittelbar im A r- beitsvertrag in einer V ertragsurkunde enthalten ist (Bauer/Diller Wettbewerb s- verbot e Rn. 51 : . Zwar besteht ein enger Zusammen h ang mit dem Arbeitsverhältnis; ohne dieses ist das nachvertragliche Wettbewerb s- verbot ohne Bedeutung. Auch beruhen etwaige Ansprüch e aus dem Wettb e- werbsverbot auf dem Arbeitsverhältnis (BAG 24. Juni 2009 - 10 AZR 707/08 (F) - Rn. 26 ; 22. Juni 2005 - 10 AZR 459/04 - zu II 1 d der Gründe ) . Die für die Anwendbarkeit der §§ 320 ff. BGB maßgeblichen gegenseitigen Pflichten entstehen aber erst mit dessen Beendigung (Grunsky Freundesgabe für Söllner 23 24 - 9 - 10 AZR 392/17 ECLI:DE:BAG:2018:310118.U.10AZR392.17.0 - 10 - S. 41, 4 3 ) . Während des laufenden Arbeitsverhältnisses gibt es hingegen noch vertragliche oder g esetzliche Möglichkeiten, sich hiervon zu lösen und damit das Wettbewerbsverbot nicht entstehen zu lassen (Bauer/Diller NJW 2002, 1609) . Handelte es sich um einen eigenständigen gegenseitigen Vertrag, läge bezogen auf diesen ein vollständiger Rücktritt vor , der die übrigen (nachvertra g- lichen) Pflichten aus dem Arbeitsvertrag von vornherein unberührt ließe. Wäre das nachvertragliche Wettbewerbsverbot in den Fällen der Ve r- einbarung in einer Vertragsurkunde lediglich als ein Teil des arbeitsvertragl i- chen Pflichtengefüges zu verstehen, führte dies zu keinem anderen Ergebnis. Es ist anerkannt, dass ein Teilrücktritt von einem Vertrag in Betracht kommt, wenn sowohl Leistung als auch Gegenleistung teilbar sind ( BAG 24. September 2015 - 2 AZR 716/14 - Rn. 39, BAGE 153, 20; BGH 16. Oktober 2009 - V ZR 203/08 - Rn. 17 ; MüKoBGB / Ernst § 323 Rn. 201 ff. ) . Eine solche Situation ist im Verhältnis zwischen den Pflichten aus dem Arbeitsvertrag einerseits und dem nachvertraglichen Wettbewerbsverbot andererseits gegeb en. Diese bilden ke i- ne unauflösliche Einheit. Während des Bestands des Arbeitsverhältnisses hat das nachvertragliche Wettbewerbsverbot keine Bedeutung. Es lebt erst auf, wenn das Arbeitsverhältnis beendet ist; auch ab diesem Zeitpunkt steht es aber neben a nderen fortbestehenden oder nachvertraglichen Pflichten aus dem A r- beitsvertrag. Die jeweiligen Leistungen sind nicht an andere Leistungen aus dem Arbeitsvertrag gebunden. Deshalb kann die Beantwortung der Frage o f- fenbleiben, ob es sich beim Rücktritt vom n achvertraglichen Wettbewerbsverbot unter bestimmten Umständen nur um einen Teilrücktritt handelt. ff) Der Rücktritt vom nachvertraglichen Wettbewerbsverbot entfaltet Wi r- kung für die Zeit nach Zugang der Rücktrittserklärung (ex nunc), ab diesem Zeitpunkt entfallen die wechselseitigen Rechte und Pflichten. Die Rechtsfolge des ausgeübten Rücktrittsrechts ergibt sich aus §§ 346 ff. BGB. Grundsätzlich ist das Vertragsverhältnis nach § 346 Abs. 1 BGB rückabzuwickeln, beim Tei l- rücktritt hinsichtlich des vom Rüc ktritt erfassten Teils. Da ein Rücktritt nach den oben genannten Grundsätzen erst in Betracht kommt, wenn das Wettbewerb s- verbot bereits in Vollzug gesetzt wurde und die Unterlassung von Wettbewerb 25 26 - 10 - 10 AZR 392/17 ECLI:DE:BAG:2018:310118.U.10AZR392.17.0 - 11 - durch den Arbeitnehmer nicht rückabgewickelt werden kann, w irkt der Rücktritt ausnahmsweise nur ex nunc ( vgl. zB Bauer/Diller NJW 2002, 1609, 161 1 f. ; MüKoHGB/von Hoyningen - Huene § 74 Rn. 67; Oetker/Kotzian - Marggraf HGB § 74 Rn. 31 f.; ErfK/Oetker § 74 HGB Rn. 23; Schaub ArbR - HdB/Vogelsang § 55 Rn. 31; aA wohl Christoph Weber in Großkomm. HGB 5. Aufl. § 74 Rn. 62, 66; vgl. zur früheren Rechtslage BAG 5. Oktober 1982 - 3 AZR 451/80 - zu III 2 b der Gründe) . c) Das Landesarbeitsgericht ist nach diesen Grundsätzen in revision s- rechtlich nicht zu beanstandende r Weise davon ausgegangen, dass die V o- raussetzungen für einen Rücktritt vom nachvertraglichen Wettbewerbsverbot nach § 323 Abs. 1 iVm. Abs. 2 Nr. 1 BGB vorlagen und der Kläger mit seiner E - Mail vom 8. März 2016 den Rücktritt erklärt hat (§ 349 BGB) . aa) D er Kläger hat sich nach der Beendigung des Arbeitsverhältnisses g e- mäß seiner aus Ziff. IX des Arbeitsvertrags resultierenden Pflicht des Wettb e- werbs enthalten. Weitere Erklärungen musste er dazu gegenüber der Beklagten nicht abgeben. Dies gilt auch, wenn d avon ausgegangen wird, dass das Wet t- bewerbsverbot zunächst unverbindlich war und erst durch die Entscheidung des Klägers dafür, es einzuhalten, verbindlich wurde (BAG 14. Juli 2010 - 10 AZR 291/09 - Rn. 22, BAGE 135, 116) . Die Beklagte schuldete dem Kläger demen t- sprechend nach Ziff. IX des Arbeitsvertrags eine Karenzentschädigung für den Monat Februar 2016 i n H öhe v on 3.373,60 Euro, die zum Ende dieses Monats fällig war (§ 74b Abs. 1 H GB) . Diese Karenzentschädigung hat die Beklagte zum Fälligkeitszeitpunkt nicht gezahlt. bb) Der Kläger hat der Beklagten mit E - Mail vom 1. März 2016 nach Fälli g- keit der Karenzentschädigung (vgl. zu dieser Voraussetzung BGH 14. Juni 2012 - VII ZR 148/10 - Rn. 16 , BGHZ 193, 315 ) eine Zahlungsfrist bis zum 4. März 2016 gesetzt. Für die Beklagte ist damit deutlich geworden, welche Leistung der Kläger von ihr bis zu welchem Zeitpunkt erwartete. Da sich die Höhe des Anspruchs aus Ziff. IX Abschnitt Karenzentschädigung Buchst. a des Arbeitsvertrags iVm. der der Beklagten bekannten Ve rgütungshöhe des Klägers ergab, bedurfte es keiner Bezifferung der Forderung. Gegen die Annahme des 27 28 29 - 11 - 10 AZR 392/17 ECLI:DE:BAG:2018:310118.U.10AZR392.17.0 - 12 - Landesarbeitsgerichts, diese (kurze) Frist sei angemessen iSv. § 323 Abs. 1 BGB gewesen (vgl. zu den Folgen einer gesetzten zu kurzen Frist BGH 13. Juli 201 6 - VIII ZR 49/15 - Rn. 31) , wendet sich die Revision nicht. Unabhängig hiervon trifft jedenfalls die Annahme des Landesarbeitsgerichts zu, dass eine Fristsetzung entbehrlich iSv. § 323 Abs. 2 Nr. 1 BGB gewesen sei. Die Beklagte verweigerte die Leistung ge genüber dem Kläger ernsthaft und endgültig (vgl. zu den Anforderungen BGH 21. Dezember 2005 - VIII ZR 49/05 - Rn. 25) . Die Pa r- teien haben vor dem Landesarbeitsgericht übereinstimmend vorgetragen, der Vertreter der Beklagten habe in einem am 1. März 2016 na ch der E - Mail des Klägers vom selben Tag geführten Telefonat erklärt, die Beklagte werde keine Karenzentschädigung leisten. cc) Die Annahme des Landesarbeitsgerichts, der Kläger habe mit E - Mail vom 8. März 2016 den Rücktritt vom nachvertraglichen Wettbewe rbsverbot e r- klärt, ist revisionsrechtlich nicht zu beanstanden. (1) Ob eine rechtsgeschäftliche Erklärung den Sinngehalt einer Rücktritt s- erklärung nach § 349 BGB hat, ist nach allgemeinen Kriterien aufgrund einer entsprechenden Auslegung zu entscheiden. D er Rücktritt muss nicht ausdrüc k- lich erklärt werden. Für eine wirksame Rücktrittserklärung ist insbesondere nicht e Annahme einer Rücktrittserklärung ist, wenn dieser Erklärung des Rücktrittsberechtigten gemäß §§ 133, 157 BGB entnommen werden kann, er wolle die beiderseitigen Leistungspflichten aus dem Vertrag beenden und die bereits ausgetauschten Leistungen wieder r ückgängig machen (OLG Düsseldorf 30. Juli 2014 - I - 21 U 43/14 - zu B I 4 a aa der Gründe mwN) . Eine konkludente Rücktrittserklärung kann in einer Kündigungserklärung (BAG 5. Oktober 1982 - 3 AZR 451/80 - zu III 2 b der Gründe) oder der Erklärung liegen, au fgrund bestimmter Umstä n- de nicht mehr an den Vertrag gebunden zu sein (Brandenburgisches OLG 28. August 2008 - 5 U 111/06 - zu I I 2 b bb (1) ( c) der Gründe ) . (2) Bei der E - Mail vom 8. März 2016 handelt es sich um eine nichttypische, individuelle Willenserklärung. Die Auslegung solcher Erklärungen durch die 30 31 32 - 12 - 10 AZR 392/17 ECLI:DE:BAG:2018:310118.U.10AZR392.17.0 - 13 - Tatsachengerichte ist in der Revisionsinstanz nur daraufhin überprüfbar, ob das Berufungsgericht Auslegungsregeln verletzt, gegen Denkgesetze und Erfa h- rungssätze verstoßen oder wesentliche Tatsa chen unberücksichtigt gelassen hat (st. Rspr., zB BAG 2. November 2016 - 10 AZR 419/15 - Rn. 16) . Einer so l- chen Überprüfung hält die Entscheidung des Landesarbeitsgerichts stand. Die Revision wendet sich im Kern lediglich gegen das Auslegungsergebnis, ohne Rechtsfehler aufzuzeigen. (a) Das Landesarbeitsgericht hat die Aussage des Klägers, sich nicht mehr dass der Kläger die eingegangenen vertraglichen Verpflichtungen nicht mehr als für ihn verbindlich betrachtet habe. Er habe rechtlich ungebunden selbst bestimmen wollen, ob er Wettbewerb ausübe oder nicht. Da der Kläger auf die zuvor erklärte verbindliche Leistungsverweigerung der Beklagten reagiert habe, könne seine Erklärung weder als werden, noch sei sie darauf gerichtet gewesen, den Willensentschluss der B e- klagten zu korrigieren. (b) Damit hat das Landesarbeitsgericht bei der Auslegung der nichttyp i- schen Erklärung den Sachverhalt vollst ändig verwertet und ist zu einem vertre t- baren Ergebnis gekommen. Entgegen der Auffassung der Revision ist das Au s- legungsergebnis auch nicht widersprüchlich. Die Auffassung des Landesa r- beitsgerichts, der Kläger habe rechtlich ungebunden selbst bestimmen wol len, ob er Wettbewerb ausübe oder nicht, spricht nicht gegen die Annahme eines Rücktritts. Nach einem Rücktritt steht es dem Arbeitnehmer frei, über seine A r- beitskraft zu verfügen und eine Wettbewerbstätigkeit auszuüben. (3) Die Rücktrittserklärung konnte formfrei durch E - Mail erfolgen; der Rüc k- trittsgrund brauchte nicht angegeben zu werden (MüKoBGB / Gaier § 349 Rn. 2, 5) . (4) Ob es sich bei der Erklärung des Klägers um einen vollständigen Rüc k- tritt vom nachvertraglichen Wettbewerbsverbot oder um einen Te ilrücktritt von 33 34 35 36 - 13 - 10 AZR 392/17 ECLI:DE:BAG:2018:310118.U.10AZR392.17.0 - 14 - diesem Teil des Arbeitsvertrags handelte, kann aus den genannten Gründen dahinstehen. d) Der Beklagten ist es entgegen der Auffassung der Revision nicht unter dem Gesichtspunkt des widersprüchlichen Verhaltens nach Treu und Glauben verweh rt , sich auf den Rücktritt des Klägers zu berufen (§ 242 BGB; vgl. dazu zB BAG 26. Oktober 2016 - 7 AZR 535/14 - Rn. 31) . Tatbestandsvoraussetzung für den Rücktritt nach § 323 BGB ist, dass der Schuldner seine Leistung nicht oder nicht vertragsgemäß erbrin gt und sich damit nicht vertragstreu verhält. Ohne eine solche Pflichtverletzung hätte das Rücktrittsrecht des Klägers nicht bestanden. Ein solches vertragswidriges Verhalten kann, wenn die gesetzlichen Voraussetzungen vorliegen, darüber hinaus zu Schadens ersatzansprüchen fü h- ren (§ 325 BGB) . Die Entscheidung, das Rücktrittsrecht tatsächlich auszuüben, lag beim Kläger, nicht bei der Beklagten. Er hatte grundsätzlich selbst für die Wahrnehmung seiner Interessen Sorge zu tragen (BAG 15. Dezember 2016 - 6 AZR 5 78/15 - Rn. 16 zur Einhaltung einer Ausschlussfrist) . Allein der U m- stand, dass es den Kläger reut, sein Rücktrittsrecht ausgeübt zu haben, und er sich möglicherweise über die rechtlichen Folgen seiner Erklärung nicht vol l- ständig im Klaren war, macht es nic ht treuwidrig, wenn sich die Beklagte auf den vom Kläger geschaffenen Rechtszustand beruft. Nicht jedes rechts - oder pflichtwidrige Verhalten führt stets oder auch nur regelmäßig zur Unzulässigkeit der Ausübung der hierdurch erlangten Rechtsstellung (BGH 2 8. Oktober 2009 - IV ZR 140/08 - Rn. 21) . 3. Das Landesarbeitsgericht hat - ohne dass dies für die Revision noch von Bedeutung wäre - zutreffend angenommen, dass der Rücktritt erst ab dem Tag nach Zugang der Erklärung Wirkung entfaltet, und dem Kläger demen t- sprechend einen Zahlungsanspruch bis zum 8. März 2016 zugebilligt. Gegen die Berechnung der Höhe der Karenzentschädigung für die Ze it bis zum 8. März 2016 wendet sich der Kläger nicht; Rechtsfehler sind nicht erkennbar. Die vom Landesarbeitsgericht vorgenommene taggenaue Berechnung trägt dem U m- stand Rechnung, dass die Karenzentschädigung und der Verzicht auf Wettb e- 37 38 - 14 - 10 AZR 392/17 ECLI:DE:BAG:2018:310118.U.10AZR392.17.0 werb im Gegenseitigk eitsverhältnis stehen und die beiderseitigen Pflichten ab dem 9. März 2016 entfallen waren. II. Soweit der Kläger seine Forderung in der Revision erstmals auch auf einen Schadensersatzanspruch gegen die Beklagte stützt, handelt es sich um einen neuen Str eitgegenstand, der im Revisionsverfahren grundsätzlich nicht eingeführt werden kann (st. Rspr., vgl. zB BAG 18. November 2014 - 1 A Z R 25 7/ 13 - Rn. 46, BAGE 150, 50 ) . Feststellungen hierzu hat das Landesarbeit s- gericht nicht getroffen. III. Der Kläger hat gemäß § 97 Abs. 1 ZPO die Kosten seiner erfolglosen Revision zu tragen. Gallner Brune W. Reinfelder Fieback Merkel 39 40

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