BUNDESPATENTGERICHT 10 W (pat) 4/01 _______________ (Aktenzeichen) B E S C H L U S S In der Beschwerdesache … betreffend das Patent 195 02 507 wegen Wiedereinsetzung in den vorigen Stand hat der 10. Senat (Juristischer Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts in der Sitzung vom 2. Juli 2001 durch den Vorsitzenden Richter Bühring sowie die Richterinnen Dr. Schermer und Schuster beschlossen: Die Beschwerde wird zurückgewiesen. BPatG 152 10.99 - 2 - G r ü n d e : I. H… wurde am 6. Oktober 1998 ein Patent mit der Bezeichnung "Latent- wärmespeicher" erteilt. Mit Einschreiben vom 14. Juni 1999 sandte das Patentamt an den Patentinhaber eine Nachricht gemäß § 17 Abs. 3 PatG hinsichtlich der 5. Jahresgebühr. Der angeforderte Betrag in Höhe von DM 165,-- ging erst am 16. Dezember 1999 beim Patentamt ein. Das Patentamt teilte dem Patentinhaber deshalb am 28. Ja-nuar 2000 mit, dass das Patent als nicht erteilt gelte. Am 4. April 2000 stellte der Patentinhaber Antrag auf Wiedereinsetzung in den vorigen Stand. Er sei im Dezember 1999 nach F… abgereist, wo er ein Haus baue, und habe erst jetzt die Nachricht vom 28. Januar 2000 erhalten. Er könne in der Kürze der Zeit nicht feststellen, ob er die Bank vor Abreise zur Zah-lung beauftragt habe und ob dieser Auftrag ausgeführt worden sei. Ihn wundere, dass die fünfte Jahresgebühr schon fällig sei. Mit Bescheid vom 16. Mai 2000 wies das Patentamt den Patentinhaber darauf hin, dass die viermonatige Frist zur Zahlung der 5. Jahresgebühr mit dem Zuschlag am 2. November 1999 abgelaufen sei und er nicht vorgetragen habe, welche Um-stände ihn bis zur Abreise im Dezember an der Zahlung gehindert hätten. Im übri-gen sei der Wiedereinsetzungsantrag verspätet gestellt. Das Patentamt hat aufgrund Nachforschungen bei der Deutschen Post AG die Fotokopie eines Belegs über die Abholung der am 14. Juni 1999 abgesandten Gebührennachricht am 25. Juni 1999 erhalten. - 3 - Durch Beschluss vom 22. September 2000 hat das Patentamt den Wiedereinset-zungsantrag als unzulässig verworfen. Das Hindernis sei zum Zeitpunkt der Zah-lung, nämlich am 16. Dezember 1999, weggefallen und die Zwei-Monats-Frist am 16. Februar 2000 abgelaufen gewesen. Der am 4. April 2000 eingegangene Antrag sei deshalb verspätet eingegangen. Mit der Beschwerde macht der Patentinhaber geltend, er sei seit April 1999 sehr häufig in F… gewesen, habe aber für die Zeit seiner Abwesenheit zuverlässige Bevollmächtigte zur Erledigung seiner Angelegenheiten eingesetzt. Er habe die Gebührenmahnung nicht in Empfang genommen; der Betrag von DM 165,-- sei am 16. Dezember 1999 von seiner Ehefrau überwiesen worden. Nach Angaben seiner Frau habe diese die Überweisung vorgenommen, kurz nachdem sie die Gebührennachricht in ihrem Hausbriefkasten vorgefunden habe. Zur Glaubhaftmachung dieses Vortrags hat der Patentinhaber eine eigene eides-stattliche Versicherung vom 20. April 2001 und eine solche seiner Ehefrau, N…, vom 4. Mai 2001 vorgelegt. Der Patentinhaber beantragt sinngemäß, den angefochtenen Beschluss aufzuheben. II. Die zulässige Beschwerde des Patentinhabers bleibt in der Sache ohne Erfolg. Das Patentamt hat dem Patentinhaber zu Recht eine Wiedereinsetzung in den vorigen Stand versagt. Wiedereinsetzung in den vorigen Stand wird gemäß § 123 Abs. 1 PatG gewährt, wenn eine dem Patentamt gegenüber einzuhaltende Frist, deren Versäumung - 4 - nach gesetzlicher Vorschrift einen Rechtsnachteil zur Folge hat, ohne Verschulden versäumt worden ist. 1. Der Patentinhaber hat die Frist des § 17 Abs. 3 Satz 3 PatG, die durch den Zugang der Benachrichtigung am 25. Juni 1999 in Lauf gesetzt wurde und mit Ablauf des 31. Oktober 1999 endete, versäumt. a) Das Patentamt hat die in § 17 Abs. 3 Satz 3 PatG vorgesehene Benachrichti-gung am 14. Juni 1999 abgesandt und diesen Tag mit der Angabe der Einschreib-nummer 04058797566 DE in den Akten vermerkt (§ 4 Abs. 2 VwZG). Gemäß § 4 Abs. 1 VwZG gilt der Brief mit dem dritten Tag nach der Aufgabe zur Post als zugestellt, es sei denn, dass das zuzustellende Schriftstück nicht oder zu einem späteren Zeitpunkt zugegangen ist; im Zweifel hat die Behörde den Zugang des Schriftstücks und den Zeitpunkt des Zugangs nachzuweisen. b) Nach der Fiktion des § 4 Abs. 1 VwZG gälte die Benachrichtigung am 17. Juni 1999 als zugegangen. Das Patentamt hat jedoch durch Nachforschung bei der Deutschen Post AG ermittelt, dass die Einschreibsendung am 25. Juni 1999 beim Postamt abgeholt worden ist. Die Post hat eine Kopie des ent-sprechenden Auslieferungsbelegs übersandt. Aufgrund dieses Belegs und des Vortrags des Patentinhabers hierzu zweifelt der Senat nicht daran, dass diesem die Benachrichtigung am 25. Juni 1999 zugegangen ist. Dafür spricht zum einen, dass der Beleg die Einschreibenummer trägt, die sich auch aus dem Absende-vermerk des Patentamts vom 14. Juni 1999 ergibt. Damit steht die Identität der Einschreibsendung und auch des Empfängers, an den sie auszuhändigen ist, ein-deutig fest. Zum anderen ist der Beleg mit einem Schriftzug unterzeichnet, der der Originalunterschrift des Patentinhabers - wie z. B. aus der von ihm unterzeichne-ten Beschwerdeschrift ersichtlich - ausgesprochen ähnlich ist. Nach dem Inhalt dieses Belegs hat der Patentinhaber selbst die Einschreibesendung abgeholt und damit am 25. Juni 1999 die Benachrichtigung des Patentamts erhalten. - 5 - Der Patentinhaber räumt selbst zwar ein, die Benachrichtigung überhaupt bekom-men zu haben, bestreitet aber, sie abgeholt zu haben. Nach seinem Vortrag ist die Nachricht erst im Dezember 1999 zugegangen. Dies führt auch seine Ehefrau in ihrer eidesstattlichen Versicherung vom 04. Mai 2001 aus. Sie habe "die Gebüh-rennachricht des DPMA vom 8. Juni 1999 erst im Dez. 1999 in unserem Briefka-sten vorgefunden". Der Umschlag sei verschlossen gewesen. Dieser Vortrag kann keinen Zweifel an dem Datum 25. Juni 1999 als Zugangszeit-punkt der Benachrichtigung begründen. Durch die Existenz des unterschriebenen Auslieferungsbelegs steht fest, dass die Sendung abgeholt worden ist. Selbst wenn man davon ausgeht, dass der Patentinhaber nicht selbst der Abholer war, so hat doch eine Person mit einem dem Namenszug des Patentinhabers sehr ähnli-chen Schriftzug den Auslieferungsbeleg unterschrieben und die Einschreibesen-dung entgegengenommen. Diese Person muss Zugang zum Briefkasten des Patentinhabers gehabt haben; ansonsten hätte sie nicht an die dort eingeworfene Benachrichtigung der Post, dass eine Einschreibsendung vorliege, gelangen und die Sendung auch abholen können. Der Abholer oder die Abholerin ist aller Wahr-scheinlichkeit nach vom Patentinhaber bevollmächtigt gewesen. Dieser hat näm-lich vorgetragen, für die Zeit seiner Abwesenheit zuverlässige Bevollmächtigte mit der Wahrnehmung seiner Angelegenheiten betraut zu haben. Diese Bevollmäch-tigten hat er zwar - mit Ausnahme seiner Ehefrau - namentlich nicht benannt. Er hat aber auch nicht vorgetragen, dass etwa unbeteiligte Dritte sich unbefugt Zugang zu seinem Briefkasten verschafft hätten, auf diese Weise an die zur Abho-lung auffordernde Benachrichtigung der Post gelangt seien und den Ausliefe-rungsbeleg mit seinem, des Patentinhabers, Schriftzug unterzeichnet hätten. Der Senat ist deshalb davon überzeugt, dass der Patentinhaber entweder selbst die Einschreibesendung abgeholt - und möglicherweise diese Tatsache vergessen - hat oder die Sendung von der Post an einen seiner Bevollmächtigten übergeben worden ist, der den Empfang mit dem Namen des Patentinhabers quittiert hat. Eine etwaige Übergabe an den oder die Bevollmächtigte(n) wirkt aber allein und unmittelbar gegen den Patentinhaber als Vertretenen, so dass diesem die Ein-- 6 - schreibesendung in jedem Falle am 25. Juni 1999 zugegangen ist. Die Angaben der Ehefrau, die Sendung habe erst im Dezember 1999 im Briefkasten gelegen, widersprechen der eindeutigen objektiven Sachlage. Die Einschreibesendung wurde - wie durch den Auslieferungsschein belegt - abgeholt. Es ist nicht erklär-lich, wie sie dann 6 Monate später in den Briefkasten des Patentinhabers gelangt sein soll. Es spricht deshalb viel dafür, dass Frau N… hinsichtlich der Zugangsart und des Zugangszeitpunkts der betreffenden Sendung ungenauer Erinnerung oder einem Irrtum unterlegen ist. Infolge der Versäumung der Zahlungsfrist gilt das Patent gemäß § 17 Abs. 3 S. 3 PatG als erloschen. 2. Zur Beseitigung dieses Rechtsnachteils hat der Patentinhaber Wiedereinset-zung in den vorigen Stand beantragt. Der Wiedereinsetzungsantrag ist unzulässig. Wie schon vom Patentamt zutreffend festgestellt, hat der Patentinhaber die zwei-monatige Wiedereinsetzungsfrist gemäß § 123 Abs. 2 Satz 1 PatG versäumt. Im übrigen hat er entgegen § 123 Abs. 2 Satz 2 PatG auch keine Tatsachen vorge-tragen, geschweige denn glaubhaft gemacht, die die Wiedereinsetzung begründen könnten. Er macht lediglich geltend, die Benachrichtigung des Patentamts erst im Dezember 1999 erhalten zu haben. Zugangszeitpunkt ist aber - wie oben festge-stellt - der 25. Juni 1999. Die durch diesen Zugang in Gang gesetzte Frist endete mit Ablauf des 31. Oktober 1999. Gründe dafür, warum diese Frist versäumt wor-den ist, hat der Patentinhaber nicht genannt. Vors. Richter Bühring ist wegen Pensionierung an der Unterschrift verhindert Dr. Schermer Dr. Schermer Schuster Fa - 7 -
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