Urteilskopf
129 III 18
4. Extrait de l'arręt de la Ire Cour civile dans la cause A. contre B. S.A. (recours en réforme)4C.197/2002 du 10 octobre 2002
Regeste
Geschäftsübertragungsvertrag. Da die Übertragung eines Geschäftes aus verschiedenen Leistungen besteht (Mobiliar, Einrichtungen, Material, Anlagen, Mietvertrag, Kunden, Geschäftsbezeichnung), handelt es sich um einen Vertrag sui generis, der nicht ohne weitere Prüfung dem Fahrniskauf unterworfen werden kann (E. 2.1). Weil der Verkauf auf die endgültige und vollständige Übertragung einer Sache abzielt, begründet Asbest in der Decke der übertragenen Geschäftsräume für den Erwerber keinen Sachmangel im Sinne von Art. 197 OR, wenn der Gebrauch der Räumlichkeiten das Objekt einer Übertragung des Mietvertrages ist, und wenn der Betrieb des Geschäftes nicht darunter leidet (E. 2.2 und E. 2.3). Die Einreichung eines Kostenvoranschlages, der die voraussichtlichen Kosten einer Sanierung schätzt, ist nicht geeignet, einen eingetretenen Schaden zu beweisen (E. 2.4).
Sachverhalt ab Seite 19
BGE 129 III 18 S. 19
A.- A.a Par une convention de remise de commerce signée le 1er septembre 1995, la société B. S.A. (ci-aprčs: B.) a cédé ŕ la société C. S.A., représentée par son directeur A., une boîte de nuit ŕ l'enseigne "Club D.", sise ŕ Genčve dans un immeuble appartenant ŕ la société SI E. Aux termes de ce contrat, B. a aliéné ŕ C. S.A. l'intégralité de l'agencement, du mobilier, du matériel et des installations garnissant et existant dans les locaux, le fonds de commerce, la clientčle, le droit ŕ l'enseigne et le droit au bail. Le prix a été fixé ŕ 1'050'000 fr. et payé au moyen d'un chčque de 600'000 fr. et d'un pręt de 450'000 fr. consenti par B. ŕ A. Un contrat de pręt a été signé entre ces deux personnes le męme jour, indiquant que sa durée maximale était de trois ans.Le 15 septembre 1998, B. a mis en demeure A. de lui rembourser, au 30 septembre 1998, le pręt de 450'000 fr. qui lui avait été accordé trois ans plus tôt.Excipant de compensation, A. ne s'est pas exécuté. B. lui a fait notifier un commandement de payer, qui a été frappé d'opposition. La mainlevée provisoire a été prononcée le 2 février 1999.Le 5 mars 1999, A. a déposé devant les tribunaux genevois une action en libération de dette ŕ l'encontre de B.A.b La créance compensatrice litigieuse repose sur les faits suivants.En 1966, les locaux du Club D., ŕ la suite d'un incendie, ont été floqués ŕ l'amiante, ce qui apparaissait ŕ l'époque comme une protection adéquate contre le feu. B. avait connaissance de la présence de cette matičre considérée désormais comme dangereuse, mais il n'est pas prouvé qu'elle en ait informé, avant la conclusion du contrat, la société C. S.A. En mars 1998, A., en tant qu'exploitant BGE 129 III 18 S. 20du Club D., a reçu un rapport de l'Institut Universitaire Romand de Santé au Travail qui estimait nécessaire l'assainissement des locaux; il était relevé que le flocage d'amiante se trouvait sans protection dans le couloir menant ŕ l'office ainsi que dans la cuisine, alors que, dans les lieux fréquentés par le public, il se trouvait derričre un faux plafond servant d'écran.Selon un devis daté du 3 septembre 1998 établi ŕ la demande de A. par l'entreprise F., les travaux d'assainissement demandés devraient coűter 198'355 fr. et durer 32 jours ouvrables. D'aprčs l'organe de révision de C. S.A., l'exécution de ces travaux devrait entraîner une perte de gain de 197'941 fr. 55. A. estime qu'il en découlera également une perte de clientčle qu'il évalue ŕ environ 60'000 fr.Par convention du 18 février 1999, C. S.A. a cédé ŕ A. sa créance en réduction du prix de vente découlant du contrat du 1er septembre 1995, ainsi que sa créance en réparation du dommage consécutif au défaut constaté.
B.- Par jugement du 10 mai 2001, le Tribunal de premičre instance du canton de Genčve a considéré que la présence de l'amiante constituait un défaut de la chose vendue, que la venderesse en avait dolosivement dissimulé l'existence et que l'acheteuse (dont A. est cessionnaire) avait droit ŕ une diminution du prix correspondant au coűt des travaux d'assainissement. En conséquence, le tribunal a prononcé que la poursuite irait sa voie pour le montant du pręt, soit 450'000 fr., sous imputation de la créance compensatoire de 198'355 fr.Saisie d'un appel interjeté par A. et d'un appel incident formé par B., la Chambre civile de la Cour de justice du canton de Genčve, dans un arręt du 19 avril 2002, a considéré que la présence de l'amiante ne constituait pas un défaut de la chose vendue, parce que l'amiante se trouvait dans les plafonds remis ŕ bail par la SI E., et non pas dans un bien aliéné par B. ŕ C. S.A.; par ailleurs, comme il n'a été ni allégué ni prouvé que les travaux d'assainissement aient été exécutés, la cour cantonale en a déduit qu'il n'y avait ni dommage effectif ni gain manqué. En conséquence, elle a annulé le jugement attaqué et rejeté l'action en libération de dette, précisant que la poursuite irait sa voie pour le montant du pręt, soit 450'000 fr. avec intéręts ŕ 6,5% l'an dčs le 30 septembre 1998.
C.- A. exerce un recours en réforme au Tribunal fédéral. Invoquant une violation des art. 8 CC, 19, 51, 197, 41 et 97 CO, il conclut ŕ l'annulation de l'arręt attaqué ainsi qu'ŕ ce qu'il soit dit qu'il ne doit pas la somme de 450'000 fr. plus intéręts ŕ 5,5% dčs le 1er septembre 1995 et que la poursuite n'ira pas sa voie.Le Tribunal fédéral a rejeté le recours et confirmé l'arręt attaqué. BGE 129 III 18 S. 21
Erwägungen
Extrait des considérants:
2.
2.1 Le recourant reproche ŕ la cour cantonale d'avoir perdu de vue la liberté des conventions (art. 19 al. 1 CO) et soutient que l'accord passé entre la cédante et la reprenante constitue, en raison de la diversité des prestations, un contrat sui generis.Face ŕ une convention analogue, qui prévoyait la cession du mobilier, de l'agencement, du matériel, des installations, ainsi que du droit au bail, de la clientčle et de l'enseigne, la jurisprudence a déjŕ admis que le contrat de remise de commerce devait ętre qualifié de contrat sui generis (arręt C.294/1986 du 10 décembre 1986, consid. 2a, publié in SJ 1987 p. 179 s.).Le recourant ne peut cependant rien déduire en sa faveur de cette qualification juridique. La remise de commerce est un contrat sui generis, parce que, en raison de la diversité des prestations, elle ne peut pas ętre qualifiée de vente mobiličre. Comme le relčve l'arręt cité, une cession de commerce n'est pas, sans autre examen, soumise aux rčgles de la vente mobiličre; il faut au contraire rechercher la rčgle qui s'adapte le mieux en fonction de la prestation qui donne matičre au litige (cf. arręt précité, ibidem).
2.2 Le recourant soutient qu'il fallait appliquer l'art. 197 CO, qui régit la garantie due par le vendeur pour les défauts de la chose livrée.Comme le montre le texte de cette disposition et son emplacement dans la loi, cette garantie suppose l'existence d'un contrat de vente.Selon l'art. 184 al. 1 CO, la vente est un contrat par lequel le vendeur s'oblige ŕ livrer la chose vendue ŕ l'acheteur et ŕ lui en transférer la propriété, moyennant un prix que l'acheteur s'engage ŕ lui payer.Il est vrai que la vente ne porte pas nécessairement sur une chose, mais peut aussi avoir pour objet une créance, un droit immatériel, ou un avantage comme la clientčle (KOLLER, Commentaire bâlois, 2e éd., n. 11 s. ad art. 184 CO; SCHÖNLE, Commentaire zurichois, n. 42 ad art. 184 CO). La vente peut donc concerner, par exemple, un hôtel ou une pension (ENGEL, Contrats de droit suisse, 2e éd., p. 15). Il convient cependant d'observer que lorsque la vente ne porte pas sur une chose, mais sur une créance, la doctrine majoritaire considčre qu'il ne faut pas appliquer l'art. 197 CO (invoqué par le recourant), mais les art. 171 ŕ 173 CO (KOLLER, op. cit., n. 13 ad art. 184 CO; SCHÖNLE, op. cit., n. 60 s. ad art. 184 CO; opinion divergente: GIGER, Commentaire bernois, n. 9 ad remarques préalables ad art. 197-210 CO).BGE 129 III 18 S. 22 Quoi qu'il en soit, la vente doit tendre au transfert définitif et complet d'un bien, et non pas simplement ŕ la cession temporaire de son usage (KOLLER, op. cit., n. 6 ad art. 184 CO; ENGEL, op. cit., p. 137; GIGER, op. cit., n. 6 ad art. 184 CO). C'est ainsi que l'on distingue fondamentalement les contrats d'aliénation (la vente, l'échange et la donation) des contrats qui ne font que céder temporairement l'usage d'un bien (le bail ŕ loyer, le bail ŕ ferme et le pręt ŕ usage).En l'espčce, il ne ressort pas des constatations cantonales - qui lient le Tribunal fédéral saisi d'un recours en réforme (art. 63 al. 2 OJ) - que l'amiante (substance en soi dangereuse) se trouvait dans une installation mise en place par l'exploitant et cédée par lui ŕ son successeur, comme dans le cas du précédent déjŕ cité (arręt C.294/1986 du 10 décembre 1986, SJ 1987 p. 178 ss, qui a trait au manque d'étanchéité d'un sauna). Au contraire, il a été retenu que l'amiante se trouvait dans les plafonds, c'est-ŕ-dire logiquement dans la structure du bâtiment qui comprend le sol, le plafond et les murs. S'agissant précisément des locaux dans lesquels la reprenante devait exercer son activité, le contrat prévoit exclusivement la cession du droit au bail. Cette clause signifiait clairement que la cédante s'engageait ŕ opérer un transfert de son bail au sens de l'art. 263 al. 1 CO. Le recourant ne conteste pas que cette obligation a été remplie et que la reprenante est devenue locataire de la société propriétaire. Il en découle que la reprenante, selon l'accord des parties, devait obtenir l'usage des locaux, c'est-ŕ-dire des sols, plafonds et murs, par le moyen d'un bail. La reprenante ne devait obtenir ainsi que l'usage temporaire des locaux, ce qui exclut, pour tout ce qui concerne les locaux eux-męmes, la qualification de vente.Ainsi, l'amiante dans les plafonds ne peut pas ętre qualifiée de défaut de la chose livrée (cf. KOLLER, op. cit., n. 2 art. 197 CO; GIGER, op. cit., n. 4 ad remarques préalables ad art. 197-210 CO), parce que les plafonds n'ont pas été cédés complčtement et définitivement ŕ la reprenante.La cour cantonale n'a donc pas violé le droit fédéral en estimant que les plafonds floqués ŕ l'amiante ne pouvaient pas ętre considérés comme une chose vendue, de sorte que l'art. 197 CO n'était pas applicable.
2.3 On pourrait certes se demander si la présence de l'amiante n'a pas pour effet de rendre défectueux les biens que la cédante a transférés définitivement ŕ la reprenante. Il n'y a pas de raison de le penser puisque le défaut allégué ne réside pas dans ces biens et qu'il n'a pas été constaté que l'exploitation du commerce aurait été entravée ou que le chiffre d'affaires aurait été diminué; d'aprčs les BGE 129 III 18 S. 23constatations cantonales, les travaux d'assainissement n'ont męme pas été exécutés.Dans le transfert de bail, le transférant ne devient pas garant, aux côtés du bailleur, des défauts qui pourraient affecter la chose louée (sur les effets du transfert: cf. LACHAT, Le bail ŕ loyer, chapitre 23, n. 3.4, p. 389 s.).Il ne ressort pas non plus de l'état de fait définitif que la cédante, par une clause contractuelle particuličre, aurait fourni une quelconque garantie quant ŕ l'état des locaux.Le recourant fait certes valoir que la reprenante a été victime d'un dol, mais la volonté d'invalider le contrat sui generis n'a pas été exprimée dans le délai prescrit par l'art. 31 al. 1 CO, de sorte que le dol ne peut plus ętre invoqué. En demandant de revoir le prix, le cessionnaire de la reprenante a au contraire manifesté la volonté de maintenir le contrat (cf. ATF 127 III 83 consid. 1b; arręt 4C.242/1990 du 13 aoűt 1991, consid. 1, publié in SJ 1992 p. 13 s.).
2.4 Le recourant se prévaut également d'une violation des art. 97 et 41 CO.Son argumentation sur ce point est peu claire, puisqu'on ignore s'il envisage une mauvaise exécution du contrat sui generis, une culpa in contrahendo ou un acte illicite résultant d'une tromperie. Quoi qu'il en soit, une action fondée sur l'art. 41 ou l'art. 97 CO suppose la survenance d'un dommage.Dire s'il y a eu dommage et quelle en est la quotité est une question de fait qui ne peut ętre revue dans un recours en réforme (ATF 128 III 22 consid. 2e, 180 consid. 2d p. 184; ATF 127 III 73 consid. 3c, 543 consid. 2b); en revanche, le Tribunal fédéral peut examiner si la notion juridique de dommage a été méconnue, parce qu'il s'agit d'une question de droit fédéral (ATF 128 III 22 consid. 2e, 180 consid. 2d p. 184; ATF 127 III 73 consid. 3c, 543 consid. 2b).Le dommage juridiquement reconnu réside dans la diminution involontaire de la fortune nette; il correspond ŕ la différence entre le montant actuel du patrimoine du lésé et le montant qu'aurait ce męme patrimoine si l'événement dommageable ne s'était pas produit; le dommage peut se présenter sous la forme d'une diminution de l'actif, d'une augmentation du passif, d'une non-augmentation de l'actif ou d'une non-diminution du passif (ATF 128 III 22 consid. 2e/aa, 180 consid. 2d p. 184; ATF 127 III 543 consid. 2b).A l'appui de sa demande en réparation, le recourant n'a invoqué, en tant que préjudice, que trois faits et l'examen doit ętre limité ŕ ses allégués.BGE 129 III 18 S. 24 Il a fait valoir qu'il avait obtenu un devis évaluant le coűt prévisible des travaux d'assainissement demandés. Un devis ne fait cependant qu'établir un pronostic sur un coűt futur éventuel. Il n'établit pas que la somme a été effectivement dépensée (diminution de l'actif) ou qu'une somme est due ŕ l'entrepreneur (augmentation du passif). L'existence de ce devis est donc impropre ŕ établir un dommage au sens juridique.Le recourant a ensuite invoqué la perte de chiffre d'affaires en cas d'interruption de l'exploitation pour exécuter les travaux, ainsi que la perte de clientčle qui en résulterait. Ces deux allégués concernent un gain manqué futur et éventuel; dčs lors qu'il n'est pas établi que les travaux ont été exécutés, ces allégués sont impropres ŕ démontrer l'existence d'un dommage actuel (sous la forme d'une non-augmentation de l'actif).Comme les faits réguličrement allégués ne sont pas propres ŕ démontrer l'existence d'un dommage au sens juridique, l'action fondée sur les art. 41 et 97 CO a été rejetée sans enfreindre le droit fédéral.La notion de dommage ne doit pas ętre confondue avec celle de réduction du prix en cas de garantie des défauts (cf. art. 205 al. 1 CO).
2.5 Savoir si la société propriétaire, en tant que bailleresse, pouvait ętre garante du défaut invoqué est une question qu'il n'y a pas lieu d'examiner ici, puisque cette société n'est pas partie ŕ la procédure.Invoquer l'art. 51 CO n'est d'aucun secours pour le recourant, puisqu'il a été retenu, sans violer le droit fédéral, que l'intimée n'était pas débitrice de la reprenante, ce qui exclut d'emblée l'idée d'une coresponsabilité.
2.6 Le recourant invoque enfin une violation de l'art. 8 CC.Pour toutes les prétentions fondées sur le droit fédéral, cette disposition, en l'absence de rčgles contraires, répartit le fardeau de la preuve et détermine, sur cette base, laquelle des parties doit assumer les conséquences de l'échec de la preuve (ATF 127 III 519 consid. 2a). En l'espčce, le recourant ne prétend pas que la cour cantonale aurait éprouvé un doute qui aurait été interprété en faveur de la partie qui avait le fardeau de la preuve; il n'y a donc pas trace d'un renversement de ce fardeau en violation de l'art. 8 CC.Il a été également déduit de l'art. 8 CC un droit ŕ la preuve et ŕ la contre-preuve (ATF 126 III 315 consid. 4a), ŕ la condition qu'il s'agisse d'établir un fait pertinent (ATF 126 III 315 consid. 4a; ATF 123 III 35 consid. 2b; ATF 122 III 219 consid. 3c), qui n'est pas déjŕ prouvé (ATF 127 III 520 consid. 2a; ATF 126 III 315 consid. 4a), par une mesure BGE 129 III 18 S. 25probatoire adéquate (ATF 90 II 219 consid. 4b), laquelle a été réguličrement offerte selon les rčgles de la loi de procédure applicable (ATF 126 III 315 consid. 4a; ATF 122 III 219 consid. 3c). Il n'y a pas violation de l'art. 8 CC si une mesure probatoire est refusée ŕ la suite d'une appréciation anticipée des preuves (ATF 127 III 520 consid. 2a; ATF 126 III 315 consid. 4a; ATF 122 III 219 consid. 3c).Comme on vient de le voir, le recourant a allégué, pour démontrer son dommage, des faits non contestés qui étaient impropres ŕ l'établir. La cour cantonale n'a pas violé l'art. 8 CC en n'administrant aucune preuve sur des faits sans pertinence. Il faut d'ailleurs observer que le recourant n'a pas réguličrement offert en preuve que les actifs qui lui ont été transférés auraient subi une moins-value.Le moyen est dénué de tout fondement.