T.C. ... 13. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİEsas-Karar No: 2023/29 Esas - 2023/226
T.C.
...
13. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TÜRK MİLLETİ ADINA YARGILAMA YAPMAYA VE HÜKÜM VERMEYE YETKİLİ ... 13. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ KARARIDIR
ESAS NO: 2023/29 Esas
KARAR NO: 2023/226
BAŞKAN: ...
ÜYE: ...
ÜYE: ...
KATİP: ...
DAVACI : ...
VEKİLİ: Av. ...
DAVALI : ...
DAVA: Şirketin İhyası
DAVA TARİHİ: 11/01/2023
KARAR TARİHİ: 30/03/2023
Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; ...Rektörlüğünün yüklenici şirketlerinden ... Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi işçilerinden ... ve ... tarafından kıdem tazminatı ve yıllık izin ücreti alacağı için davacı idare aleyhine dava açıldığını, ... tarafından açılan dava sonucu ... ...Mahkemesinin 12.03.2020 tarih ve 2017/802 esas 2020/102 karar sayılı kararı ile davanın kabulüne karar verildiğini, ... tarafından açılan dava sonucu ... Mahkemesinin 05.04.2021 tarih ve 2017/711 esas 2021/364 karar sayılı kararı ile davanın kısmen kabulüne karar verildiğini, ... ...Mahkemesinin ve ... Mahkemesinin anılan kararları dava dışı ... ve ... tarafından sırasıyla ... Müdürlüğünün 2021/3620 esas sayılı dosyası ve ... Müdürlüğünün 2017/802 esas sayılı dosyaları nezdinde ilamlı ... takibine konu edildiğini, davacı yanca adı geçen işçilere toplam 60.793,81 TL ödendiğini, rücuen tahsili maksadıyla davacı idare tarafından ... Mahkemesinin 2022/353 esas sayılı dosyası nezdinde ... Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi aleyhine bir alacak davası açıldığını belirterek ... Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
CEVAP:Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; ... Müdürlüğüne .... sicil numarası ile kayıtlı bulunan ... Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin 6102 sayılı ... Kanununun Geçici 7. maddesi kapsamında 23/01/2014 tarihinde re'sen terkin edildiğini, ayrıca şirketin terkin tarihinde derdest davalarının alacak ve borçlarının ... Müdürlüğü tarafından bilinmesinin mümkün olmadığından ... Müdürlüğü işbu davanın açılmasına sebebiyet vermediğini, dava konusu şirket Geçici 7. maddedeki prosedüre uygun olarak hukuka uygun bir şekilde kapatıldığını, ... Müdürlüğü tescile dair verilen kararlara karşı açılan davalarda yasadan doğan zorunlu hasım durumunda olduğunu belirterek davanın süre yönünden ve hukuki yarar yokluğundan usulden reddine, ek tasfiyeye karar verilmesi halinde TTK'nin 547/2. maddesi uyarınca. tasfiye memuru atanmasına, ... Müdürlüğü açılan bu davada yasal hasım olduğundan tarafımız aleyhine vekalet ücreti ve yargılama giderlerine hükmedilmemesine ve davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: Dava; ticaret sicilinden re'sen terkin edilen ... Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin tüzel kişiliğinin ihyası talebine ilişkindir.
... Müdürlüğüne yazılan yazı cevabında münfesih olmasına veya sayılmalarına rağmen şirketin TTK geçici 7. Maddesi kapsamında kendilerine yapılan ihtar ve ilana rağmen süresinde bildirimde bulunmayan şirketin 23/01/2014 tarihinde ticaret sicilinden re'sen silindiğinin bildirildiği infisah sebebi olarak 5174 sayılı kanuna göre odaca kaydı silinenler şeklinde belirtildiği anlaşılmıştır.
... Mahkemesinin 2022/353 esas sayılı dosya örneğinin celbi ile incelenmesinde davaca ...Rektörlüğü tarafından davalılar ... Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ve diğerleri hakkında işçilik alacaklarına ilişkin ... Mahkemesinin 2019/880 esas ve ... ... Mahkemesinin 2017/802 esas sayılı davalar nedeniyle ... Müdürlüğü 2021/3620 esas ve ... Müdürlüğünün 2021/4057 esas sayılı takip dosyalarına yapılan ödemelerin rücuen tahsili talebi ile açıldığı ve davanın derdest olduğu anlaşılmıştır.
6102 sayılı TTK'nın geçici 7. maddesinin ... fıkrasında “....Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir.” hükmü yer almaktadır. Davacının terkin edilen şirket hakkında açılmış olan derdest davası nedeniyle dava açmakta hukuki yararının bulunduğu görülmüştür.
6102 Sayılı TTK'nın geçici 7. maddesinde ... ve limited şirketlerin hangi şartlarda sicilden resen terkin edileceği düzenlenmiş olup anılan maddenin .... fıkrası uyarınca 1.7.2015 tarihine kadar sayılan halleri tespit edilen ya da bildirilen ... ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılır. Madde hükmüne göre ... şirketler, 559 Sayılı ... Kanununun Bazı Maddelerinde Değişiklik Yapılmasına dair Kanun Hükmünde Kararname gereğince sermayelerini öngörülen tutara çıkarmamış bulunmaları, 6102 Sayılı TTK'nın yürürlük tarihinden önce veya 1.7.2015 tarihine kadar münfesih olmaları, aralıksız son beş yıla ait olağan genel kurul toplantılarının yapılamaması, TTK'nın yürürlüğe girdiği tarihten önce tasfiye işlemlerine başlanılmış olmakla birlikte genel kurulun toplanamaması sebebiyle ara bilançoların ve kati bilançonun genel kurula tevdi edilemediği için ticaret sicilinden terkin edilememeleri sebepleriyle resen terkin edilebilirler. Anılan maddenin... fıkrasına göre; ...müdürlüklerince kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin ticaret sicilindeki kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanır. Yapılacak ihtar, ilan edilmek üzere ... Gazetesi Müdürlüğüne aynı gün gönderilir. İlan, ihtarın ulaşmadığı durumlarda, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla, 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerine göre yapılmış tebligat yerine geçer. Bu şirketler tasfiye memuru bildirdikleri takdirde maddede gösterilecek usulde tasfiye edilecek olup, ihtara rağmen tasfiye memuru bildirmeyen şirketlerin unvanı ise ticaret sicilinden re'sen silinir. Ancak, devam eden davası bulunan şirketler için bu madde hükmü uygulanmayacağı gibi sicilden kaydı silinen şirket alacaklıları ile hukuki menfaati bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak, şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilirler.
6102 sayılı TTK'nın geçici 7. maddesinde şirketlerin hangi şartlarda ve usullerde tasfiye ve ticaret sicilinden re'sen kayıtlarının silinmesinin düzenlendiği, aynı maddenin ... .fıkrasının "..." bendinde; kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin ticaret sicilindeki kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanacağı, yapılacak ihtarın, ilan edilmek üzere ... Gazetesi Müdürlüğüne aynı gün gönderileceği, ilanın, ihtarın ulaşmadığı durumlarda, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla, 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerine göre yapılmış tebligat yerine geçeceği, aynı maddenin ... .bendinde ise; dördüncü fıkra uyarınca yapılan ihtar ve ilana rağmen süresi içerisinde cevap vermeyen veya tasfiye memuru bildirmeyen veyahut durumunu kanuna uygun hale getirmeyen veya faaliyette bulunduğunu adres ve kanıtları ile birlikte bildirmeyen şirketin unvanının ticaret sicilinden re'sen silineceği düzenlenmiştir.
Somut uyuşmazlıkta şirketin 6102 sayılı TTK'nın geçici 7. maddesi kapsamında kaldığından bahisle davalı ...müdürlüğü tarafından hazırlanan ihtarnamenin şirkete tebliğe çıkarıldığı, tebligatın taşındığı şerhi ile yapılamamış olduğu ihtarın ...Gazetesi'nde yayınlandığı, ancak ihyası istenen şirket yetkilisine tebligat yapıldığına ilişkin herhangi bir bilgi belgenin veya tebligatın dosyaya sunulmadığı anlaşılmıştır. 6102 sayılı TTK'nın geçici 7. maddesinin 4/... bendi uyarınca terkin işlemi öncesinde yapılması öngörülen ihtarın öncelikle şirketin yanı sıra şirketin yetkilisine tebliğ edilmeksizin doğrudan ...Gazetesinde ilan suretiyle yapılan ihtar usulüne uygun olmadığından bu yönü ile ihyası istenen şirketin terkin işleminin usulüne uygun yapılmaması nedeniyle ihya talebi yerinde görülmüştür.
Öte yandan ... Müdürlüğü cevabi yazısında dava konusu edilen şirketin ticaret sicilinden resen terkine esas infisah sebebi olarak "5174 sayılı kanuna göre odaca kaydı silinenler" şeklinde gösterilmiş olup terkin sebebi yönünden yapılan değerlendirmede; 5174 Sayılı ... Birliği İle Odalar Ve Borsalar Kanunun 10/3. maddesinde; "Oda yönetim kurulu kararını takip eden yılbaşından itibaren iki yıl içinde, ilgilinin üyesi bulunduğu odaya müracaatla adres ve durumunu bildirmemesi halinde, oda yönetim kurulunun teklifi ve meclis kararıyla ...kaydının re'sen silinmesi için ...memurluğuna ihbarda bulunulur. İhbarı takip eden ayın ilk günü itibarıyla oda kaydı silinmiş sayılır. Bu süre içerisinde durumunu bildiren üyelerin aidat tahakkukları başlatılır. Ancak bu durumda olanlar tüm aidat borçlarını ödemedikçe seçmen listelerine tekrar kaydedilemeyeceği, hükmünü içermektedir. 30/12/2012 gün ve 28513 sayılı resmi gazetede yayınlanan " Münfesih Olmasına Veya Sayılmasına Rağmen Tasfiye Edilmemiş ... ve Limited Şirketler ile Kooperatiflerin Tasfiyelerine ve Ticaret Sicili Kayıtlarının Silinmesine İlişkin Tebliğ"'in 5. maddesinin "..." bendinde; "18/5/2004 tarihli ve 5174 sayılı ... Birliği ile Odalar ve Borsalar Kanununun 10 ve 32 nci maddelerine göre adreslerinin ve durumlarının tespit edilememesi nedeniyle ilgili odadaki üyelikleri askıya alınan ve oda yönetim kurulu kararını takip eden yılbaşından itibaren iki yıl sonunda oda kaydı silinerek, sicil kaydı silinmek üzere Müdürlüklere bildirilen şirketler ve kooperatifler." ifadesi ile kanunda olmayan bir durum tebliğ ile düzenlenmiş olup 6102 sayılı TTK'nın geçici 7. maddesinde; "01/07/2015 tarihine kadar aşağıdaki hâlleri tespit edilen ya da bildirilen ... ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri ve ticaret sicilinden kayıtlarının silinmesi, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılır" denilmek sureti ile ancak kanun metninde sayılan halleri tespit edilen şirketin tasfiyesi TTK hükümlerine uyulmaksızın anılan maddedeki usule göre tasfiye edileceği belirtilmiştir. Diğer bir anlatımla bu maddede belirtilen sınırlı hallere mühhasıran özel bir tasfiye yöntemi getirilmiştir. Bu nedenle tadadi nitelikteki bu haller dışındaki durumlarda geçici 7. maddeye göre değil TTK veya ilgili kanunlardaki tasfiye usulünü uygun tasfiye yapılacak olup b u yönü ile de kanunda sayılan haller dışında bir sebebe dayalı re'sen terkin işlemi yapılmış olduğundan bu yönü ile de ihya talebi yerindedir.
6102 Sayılı TTK'nın geçici 7. maddesinin ... . fıkrasının son cümlesi uyarınca, şirket alacaklıları ve hukuki menfaati bulunanlar haklı sebeplerle dayalı olarak silinme tarihinden itibaren 5 yıl içerisinde mahkemeye başvurarak şirketin ihyasını isteyebilirler şeklindeki düzenleme uyarınca iş bu davanın ihyası istenen şirketin sicilden re'sen terkin edildiği 23/01/2014 tarihinden itibaren 5 yıllık hak düşürücü süre dolduktan sonra açıldığı anlaşılmış ise de yukarıda açıklanan gerekçelerle TTK'nun Geçici 7. maddesi kapsamında kalmayan bir şirket hakkında resen terkin işleminin yapılması karşısında yasada öngörülen 5 yıllık hak düşürücü sürenin somut olayda uygulanamayacağı sonuç ve kanaatine varılarak davanın kabulüne dair aşağıdaki şekilde karar vermek gerekmiştir.
HÜKÜM:Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;
1-Davanın kabulü ile ... Müdürlüğüne ... sicil numarası ile kayıtlı iken re'sen terkin edilen ... Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin tüzel kişiliğinin ihyası ile ticaret siciline tesciline,
2-İş bu kararın ...Gazetesinde ilanına,
3-Alınması gereken 179,90 TL maktu harcın davalıdan alınarak hazineye gelir kaydına,
4-Davacı kendisini vekille temsil ettirdiğinden 9.200,00 TL ücreti vekaletin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
5-Davacı tarafça 212,00 TL tebligat ve 1,00 TL müzekkere gideri olmak üzere toplam 213,00 TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
6-Sarfedilmeyen gider avansının karar kesinleştiğinde ve talep halinde yatıran tarafa iadesine,
Dair davacı vekilinin yüzüne karşı, gerekçeli kararın tebliğ tarihinden itibaren yasal 2 haftalık sürede mahkememize müracaat ile ... Bölge Adliye Mahkemesi nezdinde istinaf başvuru yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkca okunup usulen anlatıldı.
30/03/2023
Gerekçeli kararın yazıldığı tarih: 03.04.2023
Başkan ...
Üye ...
Üye ...
Katip ...