Urteilskopf
130 II 425
38. Extrait de l'arręt de la IIe Cour de droit public dans la cause X. SA contre Office cantonal de l'inspection et des relations du travail ainsi que Tribunal administratif du canton de Genčve (recours de droit administratif)2A.118/2003 du 13 juillet 2004
Regeste a
Art. 6 Ziff. 1 EMRK; Art. 26 ArGV 3; Anspruch auf eine öffentliche Verhandlung in einem verwaltungsrechtlichen Streit im Bereich des Arbeitnehmerschutzes. Unabhängig von der Zugehörigkeit zum öffentlichen Recht fällt das gegenüber einem Arbeitgeber ausgesprochene Verbot, in der Unternehmung ein Überwachungssystem zu verwenden, unter die "zivilrechtlichen Ansprüche und Verpflichtungen" im Sinne von Art. 6 Abs. 1 EMRK (E. 2.2 und 2.3).
Regeste b
Art. 6 ArG; Art. 26 ArGV 3; Art. 328 und 328b OR; Satelliten-Lokalisierungssystem GPS in den Fahrzeugen eines Unternehmens. Gesetzmässigkeit (E. 3) und Tragweite von Art. 26 ArGV 3 (E. 4). Verhältnismässigkeit der Überwachungsmassnahme: Angemessenheit des streitigen Lokalisierungssystems im Verhältnis zum angestrebten Zweck (Zeitkontrolle der Arbeitnehmer und Verhinderung von Missbräuchen) sowie Erforderlichkeit des Systems für den Arbeitgeber (E. 5); Abwägung der verschiedenen gegenüberstehenden Interessen (Verhältnismässigkeit im engeren Sinn; E. 6).
Sachverhalt ab Seite 426
BGE 130 II 425 S. 426 Active dans toute la Suisse, la société X. SA (ci-aprčs: la Société) emploie une quinzaine de "techniciens-vérificateurs" (ci-aprčs également cités: les employés ou les collaborateurs) qui sont chargés de vendre des extincteurs incendie et d'en assurer le service aprčs-vente et la maintenance (instructions et conseils d'utilisation; révision, entretien et recharge des appareils ...). Cette activité implique de fréquentes et réguličres visites des clients, lesquels sont attribués et répartis entre les différents collaborateurs selon un critčre géographique, en ce sens que chacun d'eux est en charge d'une région déterminée; ŕ titre d'exemple, deux collaborateurs se partagent la clientčle des cantons de Vaud et de Genčve. Pour accomplir leur tâche, les collaborateurs ont ŕ leur disposition des véhicules d'entreprise qu'ils utilisent ŕ raison de trois ŕ quatre heures par jour BGE 130 II 425 S. 427pour leurs déplacements; bien qu'ils conservent en permanence ces véhicules ŕ leur domicile, ils ne doivent pas, sauf accord préalable de l'employeur, les utiliser ŕ des fins privées. Tenus ŕ un horaire de travail de quarante heures par semaine, les techniciens-vérificateurs ne se rendent que de maničre occasionnelle au sičge de la Société, afin d'y suivre des séances de formation ou pour régler des problčmes d'ordre administratif. Ils remettent ŕ l'employeur des rapports de travail journaliers qui servent aussi bien ŕ facturer les prestations aux clients qu'ŕ contrôler leur activité et ŕ calculer la part de leur salaire variable, composée de commissions sur les ventes et les contrôles effectués.Le 8 janvier 2002, la Société a installé sur ses véhicules un systčme de localisation satellite GPS (ci-aprčs désigné: le systčme de localisation) d'un coűt de 40'000 fr.; les collaborateurs avaient préalablement été informés de cette mesure. Le 31 janvier suivant, un technicien-vérificateur a saisi l'Office cantonal genevois de l'inspection et des relations de travail (ci-aprčs: l'Office cantonal) d'une plainte, au motif qu'il se sentait constamment surveillé par l'employeur depuis l'installation du systčme de localisation, si bien qu'il estimait que ce dernier était attentatoire ŕ sa personnalité.Aprčs avoir entendu son directeur ainsi que plusieurs techniciens-vérificateurs, l'Office cantonal a ordonné ŕ la Société, par décision du 5 avril 2002, de retirer de ses véhicules le systčme de localisation. En bref, il a considéré que ce dispositif était contraire ŕ l'art. 26 de l'ordonnance 3 du 18 aoűt 1993 relative ŕ la loi sur le travail (OLT 3; RS 822.113; ci-aprčs: ordonnance 3), car il mettait en danger la santé psychique des travailleurs en permettant "une surveillance systématique, durable, ciblée et préventive de (leurs) comportements."La Société a recouru contre la décision précitée de l'Office cantonal, en faisant valoir que le systčme de localisation ne tombait pas sous le coup de l'interdiction prévue ŕ l'art. 26 OLT 3, car il n'était pas destiné ŕ surveiller le comportement des travailleurs, mais poursuivait les objectifs suivants:"- équiper les véhicules d'entreprise d'un systčme antivol efficace;- rationaliser la gestion du travail et optimaliser les temps de déplacement des collaborateurs;- contrôler l'activité des collaborateurs (en particulier leurs horaires de travail et, dans une certaine mesure, la qualité de leur travail)." BGE 130 II 425 S. 428 La Société relevait que l'introduction du systčme de localisation avait permis de mettre ŕ jour et de faire cesser certaines irrégularités ou abus de la part de ses employés (non-respect des horaires de travail, fiches de travail fantaisistes ...) ainsi que d'optimaliser leurs temps de déplacement et d'intervention, ce qui avait conduit ŕ une augmentation de la productivité de 38 %. Elle insistait également sur le fait que la localisation en temps réel des véhicules n'était possible que "sur requęte" ŕ une centrale de télésurveillance basée en Belgique, mais non "en permanence", de sorte qu'il était faux de prétendre, comme le faisait l'Office cantonal, que son systčme permettait une surveillance ciblée et permanente des employés.L'Office cantonal a maintenu que le systčme de localisation visait en priorité ŕ surveiller le comportement des travailleurs sur leur lieu de travail, en ajoutant que, dans la mesure oů il était destiné ŕ contrôler leur rendement, il ne respectait pas le principe de la proportionnalité, car ce but pouvait ętre atteint par d'autres procédés moins intrusifs, comme par exemple la remise de fiches ou de rapports d'activité journaliers contresignés par les clients visités.Par arręt du 11 février 2003, le Tribunal administratif du canton de Genčve a rejeté le recours, en admettant les arguments de l'Office cantonal.Agissant par la voie du recours de droit administratif, la Société demande au Tribunal fédéral d'annuler l'arręt précité et de "valider en tant que de besoin le systčme GPS mis en place au sein de l'entreprise X. SA". Le recours a été admis et l'affaire renvoyée au Tribunal administratif pour instruction complémentaire et nouvelle décision dans le sens des considérants.
Erwägungen
Extrait des considérants:
2. Dans un premier moyen, la recourante fait grief ŕ la juridiction cantonale d'avoir violé l'art. 6 par. 1 CEDH en rejetant sa requęte tendant ŕ la tenue d'une audience publique. Elle soutient également qu'en ne donnant pas suite ŕ sa demande d'auditionner l'auteur du rapport mettant en cause son systčme de localisation, les premiers juges auraient méconnu son droit d'ętre entendue (art. 29 al. 2 Cst.), en particulier son droit ŕ participer ŕ l'administration des preuves.
2.1 Le droit d'ętre entendu découlant de l'art. 29 al. 2 Cst. ne comprend pas le droit d'ętre entendu oralement (cf. ATF 125 I 209 consid. 9b p. 219; ATF 122 II 464 consid. 4c p. 469), ni celui d'obtenir BGE 130 II 425 S. 429l'audition de témoins. En effet, l'autorité peut mettre un terme ŕ linstruction lorsque les preuves administrées lui ont permis de former sa conviction et que, procédant dune maničre non arbitraire ŕ une appréciation anticipée des preuves qui lui sont encore proposées, elle a la certitude que ces derničres ne pourraient lamener ŕ modifier son opinion (cf. ATF 125 I 127 consid. 6c/cc in fine p. 135, ATF 124 I 417 consid. 7b p. 430; ATF 124 I 208 consid. 4a p. 211/212, ATF 124 I 274 consid. 5b p. 285; ATF 115 Ia 8 consid. 3a p. 11/12; ATF 106 Ia 161 consid. 2b p. 162).En l'espčce, le point de savoir si les premiers juges auraient dű, avant de statuer, entendre le directeur de la Société ou procéder ŕ l'audition de témoins en vue d'éclaircir certains faits, est une question qui n'a pas de portée propre par rapport au grief tiré d'une constatation inexacte des faits et d'une mauvaise appréciation des preuves. Il se justifie donc de l'examiner avec le fond du litige (cf. infra consid. 6.4-6.6).
2.2 Au titre des exigences minimales de procédure, lart. 6 par. 1 CEDH garantit notamment le droit ŕ la tenue d'une audience publique lorsque sont en jeu des "droits et obligations de caractčre civil" (cf. ATF 127 II 306 consid. 5 p. 309 et les arręts cités).La notion de "droits et obligations de caractčre civil" est autonome: lart. 6 CEDH ne donne par lui-męme aucun contenu matériel déterminé dans lordre juridique des Etats contractants. Cette disposition implique lexistence d'une "contestation" réelle et sérieuse; elle peut concerner aussi bien lexistence męme dun droit que son étendue ou ses modalités dexercice. Lissue de la procédure doit ętre directement déterminante pour le droit en question. Un lien ténu ou des répercussions lointaines ne suffisent pas ŕ faire entrer en jeu lart. 6 par. 1 CEDH (cf. ATF 127 I 115 consid. 5b p. 120/121 et les arręts cités). En définitive, le droit ŕ un tribunal ne vaut que pour les "contestations" relatives ŕ des "droits et obligations de caractčre civil" que lon peut prétendre, au moins de maničre défendable, reconnus en droit interne, quils soient ou non protégés de surcroît par la Convention; bien que de caractčre autonome, cette notion implique donc lexamen de la prétention selon le droit interne (ATF 127 I 115 consid. 5b p. 121).Par contestation, au sens de lart. 6 par. 1 CEDH, il faut entendre tout litige surgissant entre deux particuliers ou entre un particulier et une autorité étatique, par exemple lorsque cette derničre BGE 130 II 425 S. 430supprime ou restreint lexercice dun droit. Il en va notamment ainsi lorsque sont invoqués des droits de nature privée, telles la garantie de la propriété et la liberté économique (voir les références citées in FROWEIN/PEUKERT, EMRK-Kommentar, 2e éd., n. 19 et 21 ad art. 6 CEDH). L'art. 6 par. 1 CEDH ne vise donc pas seulement les contestations de droit privé au sens étroit - ŕ savoir les litiges entre les particuliers ou entre les particuliers et l'Etat agissant au męme titre quune personne privée -, mais aussi les actes administratifs adoptés par une autorité dans lexercice de la puissance publique, pour autant quils produisent un effet déterminant sur des droits de caractčre civil; de ce point de vue également, sont décisifs le contenu du droit matériel et les effets que lui confčre la législation nationale (ATF 125 I 209 consid. 7a p. 215/216 et les références citées).
2.3 La décision attaquée a été prise sur la base de l'art. 26 OLT 3 en vue de protéger la santé physique et psychique des travailleurs (cf. infra consid. 3.3); elle a pour effet d'interdire ŕ la Société d'équiper ses véhicules du systčme de localisation dont elle a fait l'acquisition pour un montant de 40'000 fr.Bien qu'elle vise la poursuite d'un objectif d'ordre social (protection de la personnalité des travailleurs) ou de santé publique et qu'elle tire sa force du droit public, la décision d'interdiction litigieuse influence directement le contenu męme du contrat de travail liant la Société et les techniciens-vérificateurs, en ce sens qu'elle trace certaines obligations de l'employeur en matičre de protection de la personnalité des travailleurs. Dans cette mesure, elle porte donc, indépendamment de son rattachement au droit public, sur des droits et des obligations de caractčre civil au sens étroit (ou classique) du terme. D'ailleurs, les employés eux-męmes auraient pu saisir un juge civil pour faire respecter leurs droits en vertu des art. 328 ŕ 328b CO (cf. infra consid. 3.3, 2e paragraphe).Au demeurant, ŕ ce que prétend la recourante, le systčme de localisation qu'elle a acquis pour un prix de 40'000 fr. lui permet d'augmenter de maničre substantielle son rendement, en améliorant l'organisation du travail et la surveillance de ses employés. La mesure d'interdiction qui la frappe constitue donc une restriction importante, sinon ŕ l'exercice de son droit de propriété tel qu'il est garanti ŕ l'art. 26 al. 1 Cst. (et aux art. 641 ss CC), du moins ŕ sa liberté économique: ancrée ŕ l'art. 27 Cst., celle-ci comprend en effet le libre exercice d'une activité économique lucrative privée soit, notamment, BGE 130 II 425 S. 431le droit de choisir librement les moyens de production et les conditions de travail (cf. JÖRG PAUL MÜLLER, Grundrechte in der Schweiz, 3e éd., Berne 1999, p. 647/648; AUER/MALINVERNI/HOTTELIER, Droit constitutionnel suisse, vol. II, Berne 2000, p. 338).
2.4 L'obligation d'organiser des débats publics présuppose toutefois une demande formulée de maničre claire et indiscutable par lune des parties au procčs; de simples requętes de preuves, comme des demandes tendant ŕ une comparution ou ŕ une interrogation personnelle, ŕ un interrogatoire des parties, ŕ une audition des témoins ou ŕ une inspection locale, ne suffisent pas pour fonder une semblable obligation (cf. ATF 125 V 37 consid. 2 p. 38; ATF 122 V 47 consid. 3a p. 55; ATF 121 I 30 consid. 5f p. 37/38).En l'espčce, la recourante a sollicité devant le Tribunal administratif "la fixation d'une audience de comparution personnelle", en ajoutant qu'elle souhaiterait également "entendre et poser des questions ŕ l'inspecteur de (l'Office) ayant procédé ŕ l'instruction de la cause, ce qui pourra également se faire lors d'une éventuelle comparution personnelle, l'intimée n'étant elle-męme pas opposée ŕ un tel procédé" (lettre du 23 octobre 2002). Il est douteux qu'une telle demande puisse ętre interprétée autrement que comme une simple requęte de preuves n'obligeant pas les premiers juges ŕ organiser des débats publics. La question peut toutefois rester indécise, car le recours doit de toute façon ętre admis pour un autre motif.
3.
3.1 L'art. 6 de la loi fédérale du 13 mars 1964 sur le travail dans l'industrie, l'artisanat et le commerce (loi sur le travail, LTr; RS 822.11) a la teneur suivante:"1 L'employeur est tenu, pour protéger la santé des travailleurs, de prendre toutes les mesures dont l'expérience a démontré la nécessité, que l'état de la technique permet d'appliquer et qui sont adaptées aux conditions d'exploitation de l'entreprise. Il doit en outre prendre toutes les mesures nécessaires pour protéger l'intégrité personnelle des travailleurs. 2 L'employeur doit notamment aménager ses installations et régler la marche du travail de maničre ŕ préserver autant que possible les travailleurs des dangers menaçant leur santé et du surmenage.(...) 4 Les mesures de protection de la santé qui doivent ętre prises dans les entreprises sont déterminées par voie d'ordonnance." BGE 130 II 425 S. 432 En vertu de la délégation de compétence prévue ŕ l'art. 6 al. 4 LTr (en relation avec l'art. 40 al. 1 let. a LTr), le Conseil fédéral a édicté l'ordonnance 3. Dans ses dispositions générales (chapitre premier), cette réglementation précise que l'employeur est tenu de prendre toutes les mesures nécessaires afin d'assurer et d'améliorer la protection de la santé et de garantir la santé physique et psychique des travailleurs; il doit en particulier faire en sorte qu'en matičre d'ergonomie et d'hygične, les conditions de travail soient bonnes (art. 2 al. 1 let. a OLT 3). Au titre des exigences particuličres en matičre d'hygične (chapitre 2), l'art. 26 OLT 3 dispose ceci:"1 Il est interdit d'utiliser des systčmes de surveillance ou de contrôle destinés ŕ surveiller le comportement des travailleurs ŕ leur poste de travail. 2 Lorsque des systčmes de surveillance ou de contrôle sont nécessaires pour d'autres raisons, ils doivent normalement ętre conçus et disposés de façon ŕ ne pas porter atteinte ŕ la santé et ŕ la liberté de mouvement des travailleurs."
3.2 Cette derničre disposition trouve son origine dans une motion parlementaire du 12 décembre 1984 (BO 1985 CN p. 724) qui demandait au Conseil fédéral d'examiner la possibilité d'introduire dans le droit du travail des dispositions visant ŕ protéger concrčtement les travailleurs contre toute atteinte ŕ leur personnalité. Les auteurs de la motion n'ignoraient pas l'existence de semblables dispositions en droit privé (cf. art. 328 CO); ils estimaient toutefois nécessaire de légiférer en la matičre en droit public, afin de garantir une certaine protection aux travailleurs sans qu'ils aient ŕ saisir eux-męmes les tribunaux (civils), vu les difficultés inhérentes ŕ une telle démarche, surtout dans les périodes de crise économique (op. cit., p. 724/725). Les motionnaires, qui avaient en vue "avant tout d'interdire les installations de surveillance qui contrôlent en permanence les activités des travailleurs", invitaient le Conseil fédéral ŕ "établir des critčres qui permettent de réglementer sans équivoque la mise en place de dispositifs de surveillance devant servir ŕ autre chose qu'au contrôle du personnel".Dans sa réponse ŕ la motion (BO 1985 CN p. 725), le Conseil fédéral a rappelé que de nombreuses entreprises avaient déjŕ recours ŕ des systčmes de surveillance en vue de satisfaire des buts clairs tels que prévenir les risques d'accidents (par exemple dans l'industrie) ou assurer la sécurité des personnes et des biens (par exemple dans les banques ou les centres commerciaux). Implicitement, il a BGE 130 II 425 S. 433admis que la poursuite de tels buts n'était pas critiquable. Le Conseil fédéral s'est en revanche montré favorable ŕ l'interdiction de dispositifs de surveillance servant uniquement ou essentiellement ("ganz oder in erster Linie") ŕ surveiller les travailleurs eux-męmes. A cet égard, il a souligné que la loi sur le travail ne visait pas seulement ŕ protéger la santé physique des travailleurs, mais aussi leur santé psychique; or, cette derničre pouvait ętre compromise par l'utilisation de certains systčmes de surveillance, comme par exemple des caméras de surveillance en permanence braquées sur les travailleurs. Il a proposé de transformer la motion en postulat et d'examiner ŕ l'occasion de la révision de l'ordonnance 3 - alors en chantier - la possibilité de réglementer cette question (op. cit., p. 725), ce qu'il a ensuite fait en introduisant l'art. 26 OLT 3.
3.3 Par son but, ŕ savoir protéger la santé, la liberté de mouvement et la personnalité des travailleurs (cf. art. 26 al. 2 OLT 3; GABRIEL AUBERT, La protection des données dans les rapports de travail, in Journée 1995 de droit du travail et de la sécurité sociale, Zurich 1999, p. 145 ss, 168 in initio; HANS UELI SCHÜRER, Datenschutz im Arbeitsverhältnis, Zurich 1996, p. 61), et les moyens qu'il met en oeuvre, soit interdire les systčmes de surveillance ou de contrôle destinés ŕ surveiller le comportement des travailleurs, l'art. 26 OLT 3 s'insčre parfaitement dans le cadre de la délégation de compétence prévue ŕ l'art. 6 al. 4 LTr (en relation avec l'art. 40 al. 1 let. a LTr). En effet, l'art. 6 LTr vise non seulement ŕ protéger la santé physique et psychique des travailleurs, mais aussi leur "intégrité personnelle" (cf. art. 6 al. 1 in fine), soit leur personnalité au sens des art. 328 ss CO. D'autre part, męme si leurs effets exacts sur la santé ne sont pas définitivement connus (cf. Workers' privacy, Part II: Monitoring and surveillance in the workplace, in Conditions of work digest, éd. par le Bureau international du Travail, Genčve 1993, p. 22), il est généralement admis que les systčmes de surveillance induisent le plus souvent chez les personnes observées des sentiments négatifs et détériorent le climat général de l'entreprise et que, par conséquent, ils nuisent au bien-ętre, ŕ la santé psychique et, finalement, ŕ la capacité de rendement des travailleurs (op. cit., p. 19 ss; voir aussi Santé au travail: Commentaire des ordonnances 3 et 4 relatives ŕ la loi sur le travail, éd. par le secrétariat d'Etat ŕ l'économie, 2e mise ŕ jour, Berne 1999 [ci-aprčs cité: directives du seco], p. 1 ad art. 26 OLT 3; AUBERT, op. cit., p. 166/167); au reste, c'est spécifiquement en vue de protéger la santé psychique des BGE 130 II 425 S. 434travailleurs que le Conseil fédéral a, semble-t-il, donné suite ŕ la motion parlementaire ŕ l'origine de l'art. 26 OLT 3 (cf. supra consid. 3.2).Par ailleurs, en dépit des doutes émis par RIESSELMANN-SAXER (in Datenschutz im privatlichen Arbeitsvertrag, Berne 2002, p. 112), l'art. 26 OLT 3 se laisse concilier avec l'art. 328b CO qui, complétant et précisant la protection de la personnalité des travailleurs prévue ŕ l'art. 328 CO, désigne le type de données personnelles concernant le travailleur que l'employeur peut "traiter", en renvoyant pour le surplus aux dispositions de la loi fédérale du 19 juin 1992 sur la protection des données (LPD; RS 235.1; cf. BRUNNER/BÜHLER/ Waeber, Commentaire du contrat de travail, Lausanne 1996, p. 107; SCHÜRER, op. cit., p. 64/65). En vertu de l'art. 3 let. e LPD, le traitement des données au sens de l'art. 328b CO comprend notamment leur récolte, leur conservation et leur exploitation (cf. ATF 123 III 129 consid. 3b/cc p. 134; MANFRED REHBINDER, Schweizerisches Arbeitsrecht, 15e éd., Berne 2002, n. 236). Contrairement ŕ l'opinion de RIESSELMANN-SAXER (loc. cit.), l'employeur ne peut cependant pas surveiller de façon générale ou systématique le comportement des travailleurs sous prétexte de récolter des données dont le traitement serait permis par l'art. 328b CO. Certes, les données personnelles qui, selon les termes de cette disposition, "portent sur les aptitudes du travailleur ŕ remplir son emploi ou sont nécessaires ŕ l'exécution du contrat de travail", bénéficient de la présomption légale qu'elles ne portent pas atteinte ŕ la personnalité du travailleur (cf. art. 13 al. 1 LPD; AUBERT, op. cit., p. 150). Il n'en demeure pas moins que le procédé utilisé pour les récolter doit, lui aussi, respecter la personnalité des travailleurs, conformément ŕ l'art. 328 CO, et observer les principes généraux du droit, en particulier ceux de la bonne foi et de la proportionnalité (cf. SCHÜRER, op. cit., p. 64/65; REHBINDER, op. cit., n. 236; AUBERT, op. cit., p. 150/151; BRUNNER/BÜHLER/ WAEBER, op. cit., p. 108; RIESSELMANN-SAXER, op. cit., p. 25 ss, 111/ 112). Or, l'art. 328 CO protčge notamment la santé des travailleurs et leur intégrité physique et psychique, ainsi que leur sphčre privée, leur image, leur dignité, ou encore certaines libertés personnelles (cf. BRUNNER/BÜHLER/WAEBER, op. cit., p. 97; REHBINDER, op. cit., n. 221; JÜRG BRÜHWILER, Kommentar zum Einzelarbeitsvertrag, 2e éd., 1996, n. 4a ad art. 328 CO; ADRIAN VON KAENEL, Arbeitsrecht, Saint-Gall/ Zurich 1999, p. 55). C'est dire que seules sont admissibles, en vertu de la disposition précitée, les mesures de surveillance objectivement justifiées qui satisfont un intéręt prépondérant de l'employeur (cf. BGE 130 II 425 S. 435BRUNNER/BÜHLER/WAEBER, op. cit., p. 98; REHBINDER, op. cit., n. 222; VON KAENEL, op. cit., p. 55); entre plusieurs mesures possibles, ce dernier choisira la moins intrusive (cf. RÉMY WYLER, Droit du travail, Berne 2002, p. 224).En d'autres termes, les choses ne sont pas fondamentalement différentes selon qu'on les envisage sous l'angle des art. 328 et 328b CO ou de l'art. 26 OLT 3, l'application de cette derničre disposition impliquant aussi de respecter le principe de la proportionnalité (cf. infra consid. 5.2 ss). Cette relative similitude se comprend d'ailleurs aisément si l'on garde ŕ l'esprit que l'adoption de l'art. 26 OLT 3 a notamment visé ŕ étendre au droit public la protection de la personnalité du travailleur qui existait déjŕ depuis longtemps en droit privé ŕ l'art. 328 CO (cf. BO 1985 CN p. 724; directives du seco, op. cit., p. 1 ad art. 26 OLT 3; AUBERT, op. cit., p. 167). En tout état de cause, l'art. 26 OLT 3 est donc conforme au principe de la légalité.
4.
4.1 Comme l'indique sa lettre, en accord avec la volonté exprimée du Conseil fédéral, l'art. 26 OLT 3 n'a pas pour objectif d'interdire de maničre générale l'utilisation de systčmes de surveillance ou de contrôle dans les entreprises: seuls sont interdits ceux qui sont "destinés" ŕ surveiller le comportement des travailleurs ŕ leur poste de travail (al. 1), mais non, en principe, ceux qui sont nécessaires pour "d'autres raisons" (al. 2 ). Autrement dit, c'est moins le type de surveillance ou ses effets comme tels qui vont déterminer si un systčme de surveillance est admissible ou non, que les motifs qui ont prévalu ŕ sa mise en place ou les buts que poursuit son utilisation (cf. AUBERT, op. cit., p. 169/170; RIESSELMANN-SAXER, op. cit., p. 109).
4.2 Au titre des "autres raisons" susceptibles de justifier le recours ŕ un systčme de surveillance ou de contrôle, l'on songe, en premier lieu, dans le droit fil de la réponse du Conseil fédéral ŕ la motion parlementaire, ŕ des impératifs liés ŕ la prévention des accidents ou ŕ la protection ou la sécurité des personnes et des biens (ci-aprčs: les impératifs de sécurité). Ainsi, pour autant qu'ils soient dans un rapport de proportionnalité avec le but recherché, des systčmes de surveillance peuvent, en principe, ętre disposés ŕ des endroits stratégiques ou sensibles de l'entreprise, tels les extérieurs des bâtiments, les parkings, les accčs, les entrées, les guichets, les caisses, les étals, les salles contenant des valeurs ou des documents sensibles ou BGE 130 II 425 S. 436confidentiels (salles des coffres, archives ...) ou encore, dans l'industrie, les lieux abritant des machines, des installations ou des produits dangereux (cf. directives du seco, op. cit., p. 1 et 2 ad art. 26 OLT 3).Selon les circonstances et le type d'activité considérée, il n'est pas exclu que des motifs tenant ŕ l'organisation ou ŕ la planification du travail puissent justifier la mise en place de certains systčmes de surveillance. On peut, par exemple, penser ŕ des sociétés qui offrent des services financiers en ligne (telle la possibilité de passer des ordres de bourse) et qui, pour des motifs de preuve, doivent pouvoir enregistrer les conversations téléphoniques entre leurs collaborateurs et les clients (avec l'accord de ces derniers). On peut également avoir ŕ l'esprit certaines activités (agences de sécurité, entreprises de taxi ou de transport routier ...) qui requičrent, afin de rationaliser le travail et d'améliorer la qualité des prestations offertes aux clients, que l'employeur ait la possibilité de localiser en tout temps et aussi vite que possible la position de chacun des véhicules en service. Lŕ encore, une telle surveillance n'est cependant admissible que si le moyen utilisé apparaît, au vu des circonstances, proportionné au but recherché.Par ailleurs, il est dans la nature męme des relations de travail que l'employeur puisse exercer un certain contrôle sur l'activité et les prestations de son personnel. D'une part, la faculté qui lui est reconnue - voire męme, dans certains cas, l'obligation qui lui incombe, notamment pour des motifs de sécurité (cf. ATF 102 II 18; ATF 100 II 352) - d'établir des directives générales et de donner des instructions particuličres sur la maničre d'exécuter le travail ou de se conduire dans l'entreprise (cf. art. 321d CO; cf. REHBINDER, op. cit., n. 227; STREIFF/VON KAENEL, Leitfaden zum Arbeitsvertragsrecht, 5e éd., Zurich 1992, n. 14 s. ad art. 328 CO; WYLER, op. cit., p. 223/ 224) a pour corollaire qu'il doit pouvoir s'assurer - quand il n'y est pas tenu - que ses consignes sont correctement suivies par les travailleurs (cf. REHBINDER, op. cit., n. 233). D'autre part, le contrat de travail se caractérise par un rapport d'échange en vertu duquel le travailleur fournit une prestation de travail ŕ l'employeur contre une rémunération: ce dernier doit par conséquent ętre en mesure de vérifier que les termes de cet échange répondent ŕ ses attentes ou, du moins, sont conformes ŕ ce qui avait été convenu avec le travailleur. C'est pourquoi, en accord aussi bien avec la doctrine que la pratique administrative, il faut admettre que, outre des impératifs de sécurité ou des motifs tenant ŕ l'organisation ou ŕ la planification du travail, BGE 130 II 425 S. 437l'employeur est également habilité, sous réserve d'en avoir préalablement informé les travailleurs, ŕ prendre des mesures appropriées destinées ŕ contrôler leur travail, en particulier la qualité de leurs prestations et leur rendement (cf. directives du seco, op. cit., p. 1 ad art. 26 OLT 3; Guide relatif ŕ la surveillance de l'utilisation d'internet et du courrier électronique au lieu de travail, éd. par le préposé fédéral ŕ la protection des données, Berne, état avril 2001, p. 18/19 [ci-aprčs cité: Guide du préposé fédéral ŕ la protection des données]; RIESSELMANN-SAXER, op. cit., p. 109 et 111; REHBINDER, op. cit., n. 233; SCHÜRER, op. cit., p. 61; AUBERT, op. cit., p. 167).
4.3 Il est souvent difficile, comme le souligne le seco dans ses directives, de faire la distinction entre des mesures de surveillance licites, qui tirent leur justification du droit de l'employeur de contrôler la qualité du travail ou le rendement des travailleurs, et des mesures de surveillance illicites, qui portent uniquement ou essentiellement sur le comportement de ceux-ci. En effet, il n'est pas rare que ces questions soient intimement liées, comme l'illustrent les exemples donnés par le seco (directives du seco, op. cit., p. 1 et 2 ad art. 26 OLT 3):"Tombent sous la surveillance du rendement, par exemple, le comptage automatique des pičces produites ou du nombre de frappes journaličres sur une installation de traitement de textes. Une saisie détaillée, permettant la répartition temporelle des tâches et, par ce biais, l'appréciation du comportement, n'est (en revanche) pas admise. Si, en plus d'une surveillance de rendement, un contrôle visuel des travailleurs pendant leur activité est mis en place, ce dernier constitue également une surveillance du comportement. L'enregistrement du rendement doit aussi ętre utilisé raisonnablement (principe de proportionnalité)."
4.4 En résumé, un systčme de surveillance est interdit par l'art. 26 OLT 3 s'il vise uniquement ou essentiellement ŕ surveiller le comportement comme tel des travailleurs. En revanche, son utilisation n'est pas prohibée si, bien qu'emportant objectivement un tel effet de surveillance, il est justifié par des raisons légitimes, tels des impératifs de sécurité ou des motifs tenant ŕ l'organisation ou ŕ la planification du travail ou encore ŕ la nature męme des relations de travail. Encore faut-il, cependant, que le systčme de surveillance choisi apparaisse, au vu de l'ensemble des circonstances, comme un moyen proportionné au but poursuivi, et que les travailleurs concernés aient préalablement été informés de son utilisation (cf. les références citées supra consid. 4.2 in fine). BGE 130 II 425 S. 438
5.
5.1 Dans un premier moyen, la recourante soutient que, dans la mesure oů la surveillance se fait en dehors de l'enceinte de l'entreprise et oů elle ne porte pas directement sur les travailleurs eux-męmes, mais sur les véhicules qu'ils utilisent, l'art. 26 OLT 3 ne s'applique pas.Les possibilités techniques exactes offertes par le systčme de localisation litigieux sont contestées par la recourante (sur cette question, cf. infra consid. 6.4) qui admet néanmoins qu'elle est en mesure, grâce ŕ ce systčme, de savoir a posteriori, au moyen d'un "listing", l'heure ŕ laquelle ses collaborateurs commencent et terminent leur activité, quels clients ils visitent durant la journée et ŕ quelle heure, ainsi que le temps qu'ils consacrent ŕ chaque client. L'accčs ŕ ces informations lui permet ainsi de connaître de maničre relativement précise l'emploi du temps de ses collaborateurs durant une journée de travail. Bien qu'il soit, ŕ proprement parler, utilisé en dehors de l'enceinte de l'entreprise, et qu'il ne porte pas directement sur la personne męme des techniciens-vérificateurs, le systčme de localisation en cause a donc bien pour effet de saisir un aspect particulier de leur comportement ŕ leur poste de travail, soit, selon les termes du seco, "la répartition temporelle des tâches" (cf. supra consid. 4.3); il n'échappe ainsi pas aux exigences découlant de l'art. 26 OLT 3. En revanche, le fait que la surveillance ne soit qu'indirecte (ou médiate) n'est pas sans importance pour apprécier la proportionnalité de la mesure (cf. infra consid. 6.5).Il convient dčs lors d'examiner si le systčme de localisation - dont il est constant que les travailleurs ont été préalablement avertis de l'installation et de l'utilisation - poursuit des objectifs légitimes qui le font apparaître, au vu des circonstances, comme un moyen proportionné pour atteindre le but recherché.
5.2 Selon la jurisprudence, le principe de la proportionnalité se compose traditionnellement de trois volets: la rčgle d'aptitude ou d'adéquation, qui exige que le moyen choisi - ici: le systčme de localisation - soit propre ŕ atteindre le but visé - ici: les objectifs invoqués par l'employeur ŕ titre de motifs justificatifs; la rčgle de nécessité, qui impose qu'entre plusieurs moyens adaptés, on choisisse celui qui porte l'atteinte la moins grave aux intéręts en cause - ici: la santé, la liberté de mouvement et la personnalité des travailleurs; et la rčgle de proportionnalité au sens étroit, qui requiert de mettre BGE 130 II 425 S. 439en balance les effets de la mesure choisie sur la situation des personnes concernées avec le résultat escompté du point de vue du but visé (cf. ATF 125 I 474 consid. 3).
5.3 La recourante soutient tout d'abord que le systčme de localisation lui offre une protection antivol sans égal: en effet, au moyen d'une simple requęte adressée ŕ une centrale de télésurveillance basée en Belgique, elle peut immédiatement, en cas de nécessité, faire repérer et immobiliser n'importe lequel de ses véhicules. Il ressort cependant du dossier (cf. les encarts publicitaires du fournisseur) qu'un tel dispositif antivol peut ętre installé sans qu'il soit nécessaire, comme cela a été fait en l'espčce, de le coupler avec un systčme de localisation qui enregistre en tout temps les lieux de stationnement des véhicules ainsi que les heures correspondantes. Le résultat recherché pourrait donc ętre atteint par un moyen moins incisif, si bien que la mesure litigieuse ne se justifie pas au regard de la rčgle de nécessité.
5.4 La recourante fait ensuite valoir que le systčme de localisation a pour but d'améliorer l'organisation du travail et le rendement grâce ŕ une meilleure planification du travail et un meilleur contrôle des collaborateurs, ainsi que d'optimaliser la qualité du service offert ŕ ses clients. A l'appui de son propos, elle donne pęle-męle toute une série d'exemples.
5.4.1 Ainsi, elle allčgue qu'il lui est important, en cas d'appel en urgence de l'un de ses clients, de pouvoir immédiatement localiser et contacter le collaborateur se trouvant le plus proche du lieu d'intervention, afin d'ętre en mesure de le dépęcher le plus rapidement possible sur place.Si, comme le soutient la recourante, le systčme de localisation lui permet seulement de connaître d'une maničre rétrospective ("a posteriori"), le soir, quand et oů les véhicules ont stationné pendant la journée, on comprend mal cet argument qui jette, ŕ vrai dire, un doute sur l'étendue réelle des possibilités de surveillance offertes par le systčme en question.Quoi qu'il en soit, il apparaît que le rayon d'action des techniciens-vérificateurs, qui sont au nombre d'une quinzaine pour toute la Suisse, est pré-défini en fonction des codes postaux des clients dont ils ont la charge, si bien que chacun d'eux s'occupe, en définitive, d'une région déterminée. Ainsi, la clientčle des cantons de Vaud et de Genčve est du ressort de deux collaborateurs. On ne voit par BGE 130 II 425 S. 440conséquent pas l'intéręt que peut avoir l'employeur de savoir en tout temps oů se trouvent ses techniciens-vérificateurs, puisqu'il suffit, en cas d'appel en urgence, de contacter sur son téléphone portable celui d'entre eux qui est en charge de la région concernée et de l'envoyer sur le lieu d'intervention. A cet égard, la situation de la recourante ne se laisse nullement comparer, comme elle le voudrait, aux besoins d'une entreprise de taxis ou d'une agence de sécurité employant ŕ son service de nombreux collaborateurs, répartis sur une męme aire géographique, qui doivent pouvoir ętre atteints aussi rapidement que possible en fonction de leur position. Quant aux allégations de la recourante relatives aux difficultés qu'il y aurait ŕ joindre les techniciens-vérificateurs sur leurs téléphones portables, elles sont dénuées de pertinence, car elles ne permettent pas de comprendre en quoi l'installation du systčme de localisation litigieux la dispenserait de recourir ŕ la téléphonie mobile classique pour contacter le collaborateur désiré, la position de celui-ci eűt-elle été repérée.Le systčme de localisation est donc un moyen qui n'apparaît ni adéquat ni męme nécessaire pour effectuer des interventions en urgence.
5.4.2 Comme mesure de rationalisation du travail, la recourante soutient également que le systčme de localisation est un outil performant et indispensable pour "analyser toute faille dans son systčme de division des rayons d'action et (...) établir des procédures permettant de réduire les temps de déplacements de chacun de ses techniciens".La recourante ne donne cependant pas d'exemples tangibles des "procédures" que le systčme de localisation lui aurait permis - ou lui permettrait - de prendre pour optimaliser les temps de déplacement. Quoi qu'il en soit, on ne voit pas quelles peuvent concrčtement ętre les améliorations auxquelles elle fait vaguement allusion, surtout si l'on considčre que les collaborateurs semblent jouir d'une grande autonomie dans l'organisation de leur travail, puisqu'ils ne se rendent, selon les propres déclarations de la recourante, que de maničre trčs occasionnelle au sičge de la Société et que leur contrat de travail ne contient aucune disposition laissant penser que leur indépendance serait limitée. Une relative grande autonomie est d'ailleurs un trait caractéristique des activités qui, ŕ l'instar de celle ici en cause, relčvent de la vente ŕ domicile ou de la représentation, et BGE 130 II 425 S. 441impliquent le plus souvent que l'employé prenne lui-męme ses rendez-vous avec les clients et gčre seul son emploi du temps.Certes, la recourante met également en avant le fait que la productivité aurait augmenté de 15 % depuis qu'elle a mis en place le systčme de localisation. Outre que la réalité de ce chiffre n'est pas démontrée - en instance cantonale, la recourante parlait męme d'une augmentation de 38 % -, sa corrélation avec les prétendus avantages apportés par le systčme de localisation en matičre d'organisation du travail pręte ŕ discussion en l'absence d'indications concrčtes quant ŕ la nature et la forme des améliorations qui ont prétendument été réalisées. Supposé que l'augmentation de la productivité de 15 % soit avérée, il semble en tout état de cause que celle-ci doive davantage aux abus auxquels l'employeur a pu mettre fin grâce ŕ la mise en place du systčme de localisation (heures de travail non effectuées, rapports d'activité fantaisistes ...) qu'ŕ de véritables améliorations en matičre de rationalisation du travail.L'adéquation entre le systčme de localisation et le but prétendument poursuivi de réduire les temps de déplacement et d'intervention n'est donc pas établie.
5.4.3 La recourante allčgue encore que le systčme de localisation lui "facilite la facturation directe ŕ la clientčle".En l'absence de toute autre précision, il est malaisé de comprendre ce que veut exprimer l'intéressée au travers de cet argument. Il semble toutefois qu'elle cherche par lŕ ŕ soutenir que le systčme de localisation lui épargnerait d'avoir ŕ demander ŕ ses collaborateurs des rapports d'activité lorsqu'elle facture ses prestations aux clients.Si l'on en croit la recourante, les motifs d'intervention sont nombreux et variés (vente d'un extincteur; contrôle ou recharge d'un appareil; dépannage; conseils divers ...). Du moment que le systčme de localisation ne renseigne pas sur la nature des prestations effectuées, il ne dispense nullement l'employeur de recourir, pour la facturation, ŕ des rapports ou des fiches de travail établis par ses collaborateurs. En revanche, on peut admettre que la possibilité de confronter le contenu de tels rapports ou fiches de travail avec les informations que fournit le systčme de localisation constitue un moyen adéquat - et nécessaire, dans la mesure oů l'on ne voit pas par quel autre biais ce but pourrait ętre atteint - de rendre plus sűr et plus précis le détail des factures adressées aux clients. Quant ŕ la proportionnalité - au sens étroit - de ce moyen pour parvenir au but BGE 130 II 425 S. 442visé, elle nécessite une pesée des intéręts qui ne peut se faire qu'aprčs avoir examiné les éventuels autres avantages que présente la mesure litigieuse pour l'employeur (cf. infra consid. 6).
5.5 Comme ultime argument ŕ l'appui de sa démonstration de l'utilité du systčme de localisation, la recourante fait valoir que ce dernier lui permet de s'assurer que les techniciens-vérificateurs accomplissent correctement leur travail. Compte tenu des graves conséquences qui peuvent résulter de l'utilisation d'un extincteur défectueux (mise en danger de la santé ou de la vie des utilisateurs ou de tiers), elle relčve, en particulier, qu'un contrôle de la qualité du travail est indispensable. Elle doit notamment pouvoir s'assurer que ses collaborateurs ont procédé ŕ la révision annuelle des extincteurs conformément aux rčgles de l'art. Or, fait-elle valoir, seule la mesure litigieuse serait ŕ męme de lui apporter une telle assurance. Tout autre dispositif de surveillance, outre qu'il serait moins sűr, lui engendrerait de surcroît, ŕ l'en croire, des coűts hors de proportion. Elle ajoute que le systčme de localisation est également un moyen de surveiller l'emploi du temps de ses collaborateurs et de prévenir les abus. A cet égard, elle fait observer qu'il est "tout ŕ fait impossible de se limiter au 21e sičcle ŕ travailler avec des seules fiches de travail manuelles adressées par courriers ou par télécopies ŕ l'employeur et/ou de prendre contact avec le client pour vérifier que le technicien-vérificateur s'est bien rendu sur son lieu d'intervention".
5.5.1 On discerne mal l'utilité du systčme de localisation pour contrôler la qualité du travail effectué par les techniciens-vérificateurs: qu'un véhicule d'entreprise ait stationné pendant une certaine durée ŕ proximité de l'adresse d'un client est en effet une indication qui ne dit rien ŕ ce sujet, ni męme, d'ailleurs, qui garantit que le travail ait seulement été réalisé. Elle ne renseigne pas davantage sur la nature exacte de la prestation en cause (vente d'un extincteur; contrôle ou recharge d'un appareil; dépannage; conseils divers ...). Par lui męme, le systčme de localisation n'autorise donc pas l'employeur ŕ faire l'économie d'autres mesures pour contrôler la qualité - au sens étroit - du travail accompli par ses collaborateurs (contrôles ponctuels par sondages; enquętes de satisfaction auprčs des clients ...).
5.5.2 Il n'en demeure pas moins que, dans la mesure oů il fournit des informations relativement précises sur l'emploi du temps de chacun des techniciens-vérificateurs lorsqu'ils utilisent leur BGE 130 II 425 S. 443véhicule pour visiter les clients - ce qui constitue l'essentiel de leur activité -, le systčme de localisation permet ŕ l'employeur de s'assurer que ses employés respectent les horaires de travail auxquels ils sont tenus. En outre, grâce au fait qu'il peut savoir qu'un véhicule a stationné durant un certain temps ŕ l'adresse d'un client, il obtient ainsi, sinon la confirmation qu'une visite a effectivement été effectuée, du moins une indication l'autorisant ŕ présumer que tel a bien été le cas. C'est donc, pour l'employeur, un moyen utile et efficace pour vérifier que ses employés se rendent chez les clients dont ils ont la charge et qu'ils y demeurent le temps nécessaire pour remplir correctement leur tâche. C'est dans cette mesure limitée qu'on peut admettre, avec la recourante, que le systčme de localisation lui permet d'exercer un certain contrôle sur la qualité - comprise au sens large - des prestations de ses techniciens-vérificateurs. Cet objectif sert également, jusqu'ŕ un certain point, un intéręt de sécurité publique, en ce sens qu'une visite non effectuée ou bâclée peut, en présence d'un extincteur défectueux qui n'est pas remis en état, entraîner de graves conséquences pour les personnes et les biens en cas d'incendie. A cet égard, la recourante peut ętre appelée ŕ répondre, en sa qualité d'employeur, des manquements de ses employés si elle a elle-męme négligé de prendre les mesures appropriées pour les surveiller (culpa in custodiendo; cf. ATF 110 II 456).
5.5.3 En estimant que le męme objectif pourrait ętre atteint par "des solutions ŕ la fois plus efficaces et moins onéreuses, et surtout moins attentatoires ŕ la personnalité et ŕ la santé des travailleurs", les premiers juges considčrent - implicitement - que le systčme de localisation, pour adéquat qu'il soit, n'est pas conforme au principe de la proportionnalité envisagé sous l'angle de la nécessité.Il est certain que des fiches de travail ou des rapports d'activité détaillés contenant la date, l'heure et la description des prestations effectuées offrent davantage de renseignements utiles ŕ l'employeur que les seules informations que lui fournit le systčme de localisation. Il apparaît toutefois qu'avant son introduction, certains employés n'hésitaient pas ŕ établir des rapports d'activité fantaisistes contenant des indications erronées tant sur les heures et les jours travaillés que sur les prestations réellement effectuées. Une telle façon de procéder n'est donc pas suffisante pour contrôler efficacement l'activité et les prestations des techniciens-vérificateurs, notamment pour s'assurer que ceux-ci effectuent leur travail, et si possible BGE 130 II 425 S. 444correctement. En particulier, l'employeur doit pouvoir prendre les mesures utiles destinées ŕ lutter contre les abus, surtout lorsque, comme en l'espčce, ils sont avérés ou que le risque qu'ils se produisent (ou se reproduisent) est important (cf. Guide du préposé fédéral ŕ la protection des données, p. 18 s.; RIESSELMANN-SAXER, op. cit., p. 111; REHBINDER, op. cit., n. 233). Or, quand bien męme les rapports d'activité ou les fiches de travail seraient contresignés par les clients visités, le risque d'abus n'en serait pas écarté: d'une part, il n'est pas certain qu'il soit toujours possible d'obtenir une telle signature, le client pouvant ętre absent lors de la visite; d'autre part, ŕ supposer qu'elle puisse ętre recueillie, lorsque la signature est le fait - ce qui n'est pas rare dans la pratique - d'un employé ou d'un auxiliaire du client visité (par exemple, le concierge de l'immeuble concerné), elle n'apparaît pas aussi fiable que si elle émanait du client visité lui-męme ou d'une personne habilitée ŕ le représenter.
5.5.4 On ne saurait donc suivre les premiers juges et l'intimée lorsqu'ils prétendent que le systčme de localisation n'est pas nécessaire et adéquat pour contrôler l'emploi du temps des techniciens-vérificateurs et prévenir les abus, particuličrement en ce qui concerne le respect de certaines obligations légales et contractuelles de base leur incombant (visite réguličre et effective des clients, horaires de travail ...). A la lumičre de cet objectif, il reste ŕ examiner la proportionnalité, au sens étroit, de la mesure litigieuse.
6.
6.1 Pour en juger, il y a lieu de mettre en balance, d'une part, l'intéręt public ŕ protéger la santé, la liberté de mouvement et la personnalité des travailleurs avec, d'autre part, l'intéręt privé de la Société ŕ pouvoir équiper ses véhicules du systčme de localisation litigieux. Les motifs invoqués par l'employeur pour justifier le recours au dispositif contesté doivent ętre d'autant plus importants que son utilisation est de nature ŕ porter gravement atteinte aux biens juridiques protégés par l'art. 26 OLT 3.
6.2 La gravité de l'atteinte dépend principalement de la nature et de l'ampleur de la surveillance exercée ainsi que du type de moyen utilisé pour la mettre en oeuvre. En particulier, selon qu'elle s'exerce directement sur la personne męme du travailleur ou qu'elle porte sur un autre aspect, par exemple le résultat de ses prestations (surveillance directe/immédiate ou indirecte/médiate), selon qu'elle englobe toute la personne du travailleur (comme peut le faire une BGE 130 II 425 S. 445surveillance audiovisuelle) ou qu'elle se limite ŕ certaines facettes de sa personne ou de sa personnalité (comme son image, sa voix, sa vitesse d'exécution ...), selon qu'elle vise spécifiquement un travailleur ou qu'elle est envisagée plus largement par le nombre de personnes qu'elle touche ou le point de vue qu'elle adopte (surveillance particuličre ou générale), selon qu'elle est permanente ou seulement passagčre, son intensité et, par conséquent, l'atteinte qu'elle est susceptible de causer ŕ la personnalité et la santé des travailleurs, sera d'une gravité variable.Dans tous les cas, c'est en fonction de l'ensemble des circonstances concrčtes du cas que devra s'apprécier cette gravité. Ainsi, tandis qu'une caméra braquée en permanence sur un employé au guichet d'une banque est, abstraitement, de nature ŕ provoquer une atteinte importante ŕ la personnalité du travailleur concerné, il n'en est rien si cette męme caméra n'est pas reliée ŕ une salle de contrôle, mais qu'elle ne fait qu'enregistrer sur une bande, pour des motifs de sécurité, ce qui se passe, et que l'enregistrement est ensuite détruit, sans ętre utilisé, sous réserve d'exceptions bien définies ŕ l'avance (par exemple au cas oů un délit est commis). Autrement dit, selon que la surveillance est strictement réglementée ou qu'elle n'est soumise ŕ aucune réglementation précise ou selon que ses résultats sont détruits (instantanément ou ŕ brčve échéance) ou qu'ils sont durablement enregistrés sur un support pour ętre réutilisés (bande son ou vidéo, fichier informatique ...), l'intensité de l'atteinte ne sera pas la męme.Quant aux motifs justificatifs avancés par l'employeur, leur importance dans la pesée des intéręts dépend principalement de leur nature, notamment du caractčre privé ou public des intéręts qu'ils mettent en jeu, ainsi que des conséquences prévisibles d'une interdiction du systčme de surveillance incriminé. Lorsque le but poursuivi par l'employeur sert son seul intéręt personnel, il pčsera ainsi, d'une maničre générale, d'un poids moindre que si d'autres intéręts, de nature privée (intéręts des travailleurs eux-męmes ou de clients, par exemple) ou publique, viennent s'y ajouter.
6.3 En l'espčce, il s'impose, avant toute chose, de souligner que les techniciens-vérificateurs n'ont pas le droit, sauf accord préalable de la Société, d'utiliser ŕ des fins privées les véhicules d'entreprise mis ŕ leur disposition. Ce point est important. En effet, s'ils y étaient autorisés, l'employeur ne pourrait pas, en principe, équiper ses véhicules BGE 130 II 425 S. 446d'un systčme de localisation, sauf ŕ porter une atteinte grave et disproportionnée ŕ la vie privée de ses employés. Du moins des aménagements devraient-ils ętre prévus pour protéger autant que possible cet aspect de leur personnalité (par analogie, au sujet de l'utilisation du téléphone dans l'entreprise et de la possibilité de contrôler les numéros composés, cf. directives du seco, p. 3 ad art. 26 OLT 3; AUBERT, op. cit., p. 171 ss; SCHÜRER, op. cit., p. 62). Du moment, toutefois, que seule une utilisation professionnelle des véhicules est autorisée, l'employeur dispose d'un intéręt légitime ŕ contrôler que les travailleurs respectent cette prescription et l'on ne saurait affirmer, sans autre examen, qu'un tel contrôle constitue une mesure disproportionnée par rapport aux objectifs qu'il vise. Seule une soigneuse pesée des intéręts en présence est ŕ męme de trancher cette question.
6.4 Les premiers juges ont retenu que le systčme de localisation permettait ŕ l'employeur de localiser de façon "permanente et en temps réel" les véhicules utilisés par ses employés. Pour aboutir ŕ cette conclusion, ils se sont fondés, selon leurs propres termes, sur "les écritures contenues au dossier".Il apparaît toutefois que, comme devant l'instance cantonale déjŕ, la recourante nie avec la derničre énergie les propriétés et les qualités prętées au systčme de localisation par l'Office cantonal. Elle affirme n'ętre en mesure de connaître la position de ses véhicule que "a posteriori", ŕ la fin de la journée de travail, au moyen d'un "listing" ne faisant qu'indiquer les lieux et les heures de départ et d'arrivée des véhicules au cours de la journée. A titre de moyen de preuve, elle renvoie au "listing" qu'elle avait produit en instance cantonale. Elle précise que la localisation en temps réel des véhicules n'est possible, en réalité, que "sur requęte" de sa part ŕ une centrale de télésurveillance basée en Belgique, en ajoutant que c'est lŕ un service payant équivalent ŕ une intervention sur alarme qu'elle n'aurait encore jamais utilisé ŕ ce jour. Enfin, elle réfute, comme elle l'avait déjŕ fait en instance cantonale, les allégations de l'Office cantonal selon lesquelles le directeur de la Société appelait "trčs réguličrement sur leurs portables (les techniciens-vérificateurs) afin d'obtenir des justifications quant ŕ leur positionnement".Au vu de ces éléments, les premiers juges ne pouvaient pas se fonder sur les seules affirmations de l'Office cantonal pour déterminer les possibilités de surveillance offertes par le systčme de localisation; ils devaient, au contraire, mettre en oeuvre un complément BGE 130 II 425 S. 447d'instruction sur cette question. Dans cette mesure, les faits qu'ils ont constatés ŕ ce sujet ne lient pas la Cour de céans (cf. art. 104 let. b et art. 105 al. 2 OJ).
6.5 Cela étant, l'on sait que la surveillance induite par le systčme de localisation est seulement médiate, car elle ne porte pas sur les collaborateurs eux-męmes, mais sur les véhicules qu'ils utilisent pour visiter les clients dont ils ont la charge. Par ailleurs, il est également établi qu'elle n'appréhende qu'un aspect particulier de leur comportement, ŕ savoir les déplacements, en temps et en lieu, qu'ils effectuent durant leur journée de travail. Enfin, comme les collaborateurs ne sont ŕ bord de leurs véhicules que durant trois ŕ quatre heures par jour, elle ne présente pas un caractčre permanent. Si les caractéristiques techniques offertes par le systčme de localisation sont telles que les a décrites la recourante, sa licéité doit par conséquent ętre admise: la surveillance n'étant qu'indirecte, partielle et intermittente, l'atteinte qu'elle cause apparaît proportionnée au but légitime visé par l'employeur, qui est de connaître l'emploi du temps journalier de ses collaborateurs afin de prévenir les abus et de s'assurer qu'ils accomplissent correctement leurs tâches, en particulier qu'ils respectent les horaires de travail et qu'ils effectuent bien les visites qu'ils sont tenus de faire. A cet égard, il n'est pas inutile de rappeler qu'un tel contrôle ne sert pas seulement l'intéręt de l'employeur, mais est également destiné, dans une certaine mesure, ŕ préserver la sécurité des personnes et des biens que seuls des extincteurs en bon état de fonctionnement peuvent garantir en cas d'incendie (cf. supra consid. 5.5.2 in fine). Quoi qu'il en soit, ŕ supposer que la situation soit techniquement telle que la dépeint la recourante, elle ne serait pas trčs différente de celle que l'on peut trouver dans une entreprise équipée d'une machine ŕ timbrer, oů les employés doivent pointer ŕ chaque fois qu'ils entrent dans l'entreprise ou qu'ils la quittent, y compris lorsqu'ils s'absentent un court instant durant la journée, en indiquant, le cas échéant, le motif (professionnel ou privé) de leur absence.En revanche, si le systčme de localisation permet ŕ l'employeur, comme l'ont retenu les premiers juges, de suivre de maničre continue et en temps réel le trajet emprunté par les véhicules utilisés par les techniciens-vérificateurs, il pourrait constituer un moyen de surveillance disproportionné par rapport au but poursuivi. En effet, l'intensité de l'atteinte ŕ la santé, ŕ la personnalité et ŕ la liberté de mouvement des travailleurs concernés n'est pas la męme selon que BGE 130 II 425 S. 448ceux-ci sont soumis de maničre continue et en temps réel ŕ la surveillance de leur employeur ou selon que seul un contrôle "a posteriori" est effectué qui consiste, aprčs la fin d'une journée, ŕ confronter le contenu de leurs rapports d'activité avec les informations fournies par le systčme de localisation. D'une part, dans le premier cas, un stress occasionné par le sentiment d'ętre en permanence observé par son employeur existe, qui n'est pas présent dans le second cas. D'autre part, la possibilité de suivre en temps réel le trajet des véhicules durant la journée comporte le risque que l'employeur demande de maničre répétée et inopinément ŕ ses collaborateurs de justifier leur position ou le choix de leur itinéraire, perturbation qui viendrait alors s'ajouter au stress provoqué par le sentiment d'ętre constamment surveillé. Selon les résultats de l'enquęte menée par l'Office cantonal, cet élément aurait d'ailleurs été mentionné par les techniciens-vérificateurs qui ont été entendus. Le point mérite par conséquent d'ętre éclairci. A cet égard, le Tribunal administratif ne saurait se retrancher derričre l'art. 44 LTr pour refuser l'édition du rapport d'enquęte de l'Office cantonal ou pour renoncer ŕ entendre des témoins: certes, cette disposition prévoit que les personnes qui sont chargées de tâches prévues par la loi sur le travail ou qui y participent sont tenues de garder le secret ŕ l'égard des tiers sur les faits qu'ils apprennent dans l'exercice de leur fonction; ŕ leur demande, certaines données peuvent toutefois ętre communiquées aux tribunaux lorsque l'établissement de faits ayant une portée juridique l'exige (cf. art. 44a al. 1 let. b LTr).
6.6 Des mesures d'instructions complémentaires s'avčrent donc nécessaires en vue d'élucider ces questions, en particulier pour déterminer - le cas échéant au moyen d'une expertise - les véritables caractéristiques techniques et l'étendue exacte des possibilités de surveillance offertes par le systčme de localisation. Dans le cadre de la procédure cantonale, l'employeur s'est montré peu enclin ŕ fournir les renseignements qui lui étaient demandés, nonobstant son obligation de collaborer ŕ l'instruction de la cause (cf. art. 45 LTr); s'il devait persister dans cette attitude, il est rendu attentif au fait qu'il devra en supporter les conséquences sur le plan du fardeau de la preuve (cf. ATF 125 V 195 consid. 2 p. 196). Dans l'hypothčse oů l'instruction révélerait que le systčme incriminé recčle, en réalité, des possibilités de surveillance plus étendues que ne le soutient la recourante, les premiers juges se prononceront sur son admissibilité aprčs avoir procédé ŕ une nouvelle pesée de tous les intéręts en présence.