Urteilskopf
133 III 105
11. Extrait de l'arręt de la IIe Cour de droit civil dans la cause X. et Y. contre C. SA (recours en réforme)5C.145/2006 / 5C.146/2006 du 21 décembre 2006
Regeste
Art. 71 aZGB, Art. 75a ZGB, Art. 1-4 SchlT ZGB; persönliche Haftung der Vereinsmitglieder für Vereinsschulden; Übergangsrecht. Darstellung der allgemeinen übergangsrechtlichen Prinzipien gemäss den Art. 1 und 2 SchlT ZGB (E. 2.1) sowie der gesetzgeberischen Entwicklung, die zur Einführung des neuen Art. 75a ZGB geführt hat (E. 2.2). Die persönliche Haftung der Mitglieder eines Vereins, der unter altem Recht gegründet worden ist, für Schulden dieses Vereins, die vor dem Inkrafttreten des neuen Rechts entstanden sind, richtet sich nach Art. 71 aZGB, da Art. 75a ZGB keine Bestimmung darstellt, die um der öffentlichen Ordnung und Sittlichkeit willen im Sinne von Art. 2 SchlT ZGB aufgestellt worden ist (E. 2.3).
Sachverhalt ab Seite 106
BGE 133 III 105 S. 106
A. L'association A. a été fondée le 13 juillet 1999 par X., Y. et deux autres personnes. Elle avait pour but statutaire d'entreprendre toutes démarches pour l'organisation ŕ Genčve ou dans toute autre ville d'un salon d'antiquités et d'objets d'art ŕ l'enseigne "Salon de Mars", de gérer ledit salon et, d'une maničre générale, d'entreprendre toutes mesures pour la promotion des antiquités et objets d'art.L'association avait pour ressources, selon ses statuts, les avances faites par ses membres, les prestations versées par les utilisateurs de ses services, le produit de toutes les manifestations qu'elle organiserait, les dons de mécčnes et, enfin, toute recette publicitaire de sponsoring ou de vente de produits dérivés. Les statuts n'ont pas fixé les cotisations des membres et cette compétence n'a pas été déléguée ŕ l'assemblée générale. Au départ, les fondateurs ont investi une somme d'au moins 467'980 fr. dans l'association.
B. Le 22 janvier/12 février 2001, A. et C. SA ont signé un "contrat de construction" prévoyant la réalisation par C. SA des structures de l'édition 2001 du "Salon de Mars" pour un prix forfaitaire de 9 millions de francs français. A. a versé comme convenu 50 % du prix ŕ la commande. Elle a refusé de payer le solde, estimant que le contrat avait été partiellement inexécuté, vu les nombreuses malfaçons de l'ouvrage et le non-respect de certaines clauses contractuelles.Le 3 mai 2001, C. SA a requis la notification ŕ A. d'un commandement de payer portant sur un montant total de 1'056'600 fr. plus intéręts, correspondant au solde du prix ŕ payer en vertu du contrat. BGE 133 III 105 S. 107L'opposition formée par A. ŕ ce commandement de payer a été provisoirement levée par arręt de la Cour de justice du canton de Genčve du 13 décembre 2001.Le 25 février 2002, l'assemblée générale de l'association a décidé la dissolution de celle-ci. Au 30 juin 2002, A. en liquidation ne disposait plus de fonds propres.Par jugement du 8 janvier 2004, le Tribunal de premičre instance du canton de Genčve a admis l'action en libération de dette formée par A. en liquidation ŕ concurrence de 211'320 fr. plus intéręts et a constaté que celle-ci devait ŕ C. SA la somme de 845'280 fr. plus intéręts.
C. La faillite de A. en liquidation a été prononcée le 15 juin 2004, sur requęte de C. SA. Celle-ci a été le seul créancier inscrit ŕ l'état de collocation, avec une créance admise en troisičme classe ŕ concurrence de 940'039 fr. 35. L'Office des faillites a porté ŕ l'inventaire de la masse en faillite de A. en liquidation des prétentions litigieuses, ŕ hauteur du passif inscrit ŕ l'état de collocation, ŕ l'encontre de X. et de Y.Aprčs avoir obtenu le 4 janvier 2005 la cession des droits de la masse, au sens de l'art. 260 LP, C. SA a ouvert action le 23 février 2005 devant le Tribunal de premičre instance du canton de Genčve contre X. et Y. Elle leur réclamait le paiement de la somme de 940'039 fr. 35 plus intéręts, prétention qu'elle a réduite ŕ 866'160 fr. 75 aprčs avoir perçu le 22 avril 2005 un dividende de 73'878 fr. 60. Dans leur réponse du 15 juin 2005, les défendeurs se sont opposés ŕ la demande.A. en liquidation a été radiée d'office du registre du commerce le 12 mai 2005, aprčs clôture de la procédure de faillite.Par jugement du 7 septembre 2005, le Tribunal de premičre instance a débouté C. SA de ses conclusions.
D. Par arręt du 7 avril 2006, la Chambre civile de la Cour de justice du canton de Genčve a admis l'appel formé par la demanderesse contre ce jugement, qu'elle a réformé en ce sens qu'elle a condamné les défendeurs ŕ payer ŕ la demanderesse un montant de 433'080 fr. 40 chacun, plus intéręts.Les juges cantonaux ont considéré que les défendeurs répondaient personnellement, ŕ parts égales, de la dette de l'association envers la demanderesse sur la base de l'art. 71 al. 2 aCC, dans sa teneur en BGE 133 III 105 S. 108vigueur jusqu'au 31 mai 2005. Ils ont exposé que si cette disposition avait été remplacée au 1er juin 2005 par un nouvel art. 75a CC prévoyant que l'association répond seule de ses dettes sauf disposition contraire des statuts, les prescriptions nouvelles n'étaient pas applicables en l'espčce, dčs lors que l'association avait été radiée du registre du commerce avant le 1er juin 2005 (art. 1 Tit. fin. CC) et que les nouvelles rčgles n'avaient pas été établies dans l'intéręt de l'ordre public ou des moeurs (art. 2 Tit. fin. CC).
E. Le Tribunal fédéral a rejeté les recours en réforme interjetés par les défendeurs contre cet arręt.
Erwägungen
Extrait des considérants:
2. Les défendeurs reprochent ŕ la cour cantonale d'avoir appliqué de maničre erronée les art. 1 ŕ 4 Tit. fin. CC, en particulier les art. 2 et 3 Tit. fin. CC, et d'avoir ainsi retenu faussement que les nouveaux art. 71 et 75a CC ne trouvaient pas application dans le cas d'espčce.
2.1 En l'absence de disposition transitoire spécifique (cf. art. 1 al. 3 in fine et 2 al. 1 in fine Tit. fin. CC), le droit transitoire est régi par les dispositions générales des art. 1 ŕ 4 Tit. fin. CC (ATF 117 III 52 consid. 2a in limine; MARKUS VISCHER, Basler Kommentar, Zivilgesetzbuch II, 2e éd. 2003, n. 2 ad art. 1 Tit. fin. CC; idem, Die allgemeinen Bestimmungen des schweizerischen intertemporalen Privatrechts, thčse Zurich 1986, p. 26 s. et les références citées; cf. ATF 127 III 16 consid. 3; ATF 90 II 135 consid. 3; ATF 84 II 179 consid. 2b).
2.1.1 L'art. 1 Tit. fin. CC pose le principe général de la non-rétroactivité des lois: les effets juridiques de faits antérieurs ŕ l'entrée en vigueur du nouveau droit continuent ŕ ętre régis par les dispositions du droit sous l'empire duquel ces faits se sont produits (al. 1) - principe que l'al. 2 répčte en ce qui concerne les effets juridiques des actes accomplis avant l'entrée en vigueur du nouveau droit (VISCHER, Basler Kommentar, n. 9 ad art. 1 Tit. fin. CC) -, tandis que les faits postérieurs ŕ l'entrée en vigueur du nouveau droit sont régis par celui-ci (al. 3). Le rattachement d'un rapport d'obligation au droit en vigueur au moment de sa constitution, tel que le prévoit l'art. 1 al. 1 Tit. fin. CC, vise ŕ protéger la confiance subjective des parties, qui ont soumis leurs relations ŕ un droit matériel qui leur était connu, et tend aussi ŕ empęcher que des droits valablement acquis par un acte juridique soient enlevés ŕ leur titulaire par le seul effet de la loi (ATF 126 III 421 consid. 3c/cc in limine). BGE 133 III 105 S. 109
2.1.2 En dérogation au principe général de non-rétroactivité posé par l'art. 1 Tit. fin. CC (ATF 126 III 421 consid. 3c/cc; ATF 100 II 105 consid. 1c in limine; VISCHER, Basler Kommentar, n. 3 in fine ad art. 2 Tit. fin. CC), l'art. 2 Tit. fin. CC prévoit que les rčgles établies dans l'intéręt de l'ordre public et des moeurs sont applicables, dčs leur entrée en vigueur, ŕ tous les faits pour lesquels la loi n'a pas prévu d'exception (al. 1); en conséquence - ou pour exprimer la męme chose sous une forme négative (VISCHER, Basler Kommentar, n. 2 ad art. 2 Tit. fin. CC; GERARDO BROGGINI, Intertemporales Privatrecht, in Schweizerisches Privatrecht I/1, 1969, p. 449) -, les dispositions de l'ancien droit qui, d'aprčs le droit nouveau, sont contraires ŕ l'ordre public ou aux moeurs ne peuvent plus recevoir d'application (al. 2).
2.1.3 Pour admettre qu'une disposition légale a un caractčre d'ordre public au sens de l'art. 2 Tit. fin. CC, il ne suffit pas qu'elle soit impérative (ATF 100 II 105 consid. 2 in limine; ATF 84 II 179 consid. 3c p. 183 s.; cf. ATF 117 II 452 consid. 3a). Au contraire, l'ordre public et les moeurs ne justifient l'application rétroactive d'une norme que lorsque celle-ci appartient aux principes fondamentaux de l'ordre juridique actuel, en d'autres termes lorsqu'elle incarne des conceptions socio-politiques ou éthiques fondamentales (ATF 119 II 46 consid. 1a; ATF 100 II 105 consid. 2; BROGGINI, op. cit., p. 451). La jurisprudence a reconnu que tel était le cas notamment de l'interdiction de créer des liens durables ŕ l'excčs par des actes juridiques obligatoires (art. 2 et 27 CC) ou du principe selon lequel une charge foncičre doit pouvoir ętre rachetée trente ans aprčs son établissement (art. 788 al. 1 ch. 2 CC; ATF 100 II 105 consid. 2 et les arręts cités).
2.1.4 Pour décider s'il y a lieu d'appliquer le nouveau droit sur la base de l'art. 2 Tit. fin. CC, le juge doit donc examiner si, dans le cas d'espčce considéré, les effets juridiques découlant de l'ancien droit - lequel serait en soi applicable en vertu du principe général de non-rétroactivité - seraient contraires ŕ l'ordre public et aux moeurs selon les conceptions du nouveau droit (ATF 100 II 105 consid. 2; 43 II 7; PAUL MUTZNER, Berner Kommentar, vol. V/Schlusstitel I, 2e éd. 1926, n. 17 ad art. 2 Tit. fin. CC), autrement dit si l'application de l'ancien droit est devenue inconciliable avec l'ordre public et les moeurs (ATF 119 II 46 consid. 1b p. 50; ATF 116 III 120 consid. 3; ATF 84 II 179 consid. 3c p. 184; cf. ATF 128 III 305 consid. 2b; ATF 90 II 135 consid. 4). Le juge doit aussi comparer les intéręts en jeu et examiner si le droit nouveau répond ŕ un intéręt public prépondérant par BGE 133 III 105 S. 110rapport aux intéręts privés opposés, notamment celui ŕ ętre protégé dans la confiance mise en l'application du droit antérieur, de telle sorte qu'il doive l'emporter sur ce dernier (ATF 127 III 16 consid. 3; ATF 119 II 46 consid. 1a; VISCHER, thčse, p. 96 et 98; cf. ATF 117 II 452 consid. 3a).
2.2 Il sied ŕ ce stade de rappeler l'évolution législative qui a conduit ŕ la modification de l'art. 71 aCC et ŕ l'introduction d'un nouvel art. 75a CC.
2.2.1 Sous l'empire de l'art. 71 aCC, dans sa teneur en vigueur jusqu'au 31 mai 2005, si les statuts de l'association ne disposaient pas d'obligation de cotiser (cf. art. 71 al. 1 aCC), les membres répondaient personnellement, ŕ parts égales et sur l'ensemble de leur patrimoine, des dettes de l'association (art. 71 al. 2 aCC), et cela męme si les statuts excluaient la responsabilité personnelle des membres (Rapport de la Commission des affaires juridiques du Conseil des Etats, FF 2004 p. 4529 ss, 4530). La responsabilité des membres était limitée dčs que les statuts fixaient le principe de l'obligation de cotiser et réservaient la détermination du montant de la cotisation ŕ un rčglement ou ŕ une décision de l'association, pour autant que l'association arręte effectivement le montant des cotisations (Rapport précité, p. 4531 et les références citées, notamment l'arręt du Tribunal fédéral 5P.292/2002 du 8 octobre 2002, consid. 3).
2.2.2 Le nouveau droit entré en vigueur le 1er juin 2005 (loi fédérale du 17 décembre 2004 [Fixation des cotisations des membres d'associations], RO 2005 p. 2117) a supprimé la responsabilité personnelle ŕ parts égales des membres de l'association (art. 71 al. 2 aCC): en vertu du nouvel art. 75a CC, c'est désormais la fortune sociale et elle seule - sous réserve de disposition contraire des statuts - qui répond des dettes de l'association (Rapport précité, p. 4533). La Commission des affaires juridiques du Conseil des Etats, qui a élaboré le projet de loi en donnant suite ŕ une initiative parlementaire, a expliqué que la réglementation de l'art. 71 al. 2 aCC était insatisfaisante, car les membres des quelque 100'000 associations actives en Suisse principalement dans les domaines sportif, culturel et social méconnaissaient souvent les prescriptions légales et les conséquences de leur non-respect. Or il convenait d'empęcher que les membres d'associations s'endettent pour avoir par exemple organisé une manifestation sportive ou culturelle qui se soldait par un déficit financier suite ŕ de mauvaises conditions météorologiques. Au BGE 133 III 105 S. 111surplus, il paraissait peu approprié que les membres d'une société coopérative, ŕ but économique (cf. art. 828 al. 1 CO), n'engagent en principe pas leur responsabilité individuelle, ŕ moins que les statuts n'en disposent autrement (art. 868 CO), alors que les membres d'une association, qui n'a normalement pas un but économique (cf. art. 60 al. 1 CC), engagent en principe leur responsabilité (Rapport précité, p. 4531 s.).
2.2.3 Le nouvel art. 75a CC prévoit que, sauf disposition contraire des statuts, l'association répond seule de ses dettes, qui sont garanties par sa fortune sociale. Il s'agit d'une formulation légčrement différente de celle de l'art. 868 CO, dont la Commission des affaires juridiques du Conseil des Etats s'était directement inspirée lors de la rédaction de son projet de loi (cf. FF 2004 p. 4535). Comme pour la société coopérative - pour laquelle on était passé, entre le Code fédéral des obligations du 14 juin 1881, entré en vigueur le 1er janvier 1883, et les dispositions correspondantes de l'actuel Code des obligations entrées en vigueur le 1er juillet 1937, d'un régime oů les statuts pouvaient exclure la responsabilité personnelle des associés ŕ un régime oů la fortune sociale répond seule des engagements de la société, sauf disposition contraire des statuts (cf. MAX GUTZWILLER, Zürcher Kommentar, vol. V/6, 1972, n. 4 s. ad art. 868 CO) -, l'exclusion de la responsabilité personnelle des membres de l'association est de droit dispositif. L'association peut ainsi prévoir dans ses statuts que les membres de l'association contribuent dans une mesure égale aux dépenses que rendent nécessaires le but social et l'acquittement des dettes (comme selon l'art. 71 al. 2 aCC), ou instituer une responsabilité personnelle des membres qui soit limitée ŕ un cercle déterminé de personnes ou ŕ un certain montant (HANS MICHAEL RIEMER, Neuerungen im Vereinsrecht: Mitgliederbeiträge und Haftung von Vereinsmitgliedern, in causa sport 2005 p. 52; cf. la disposition - inchangée - de l'art. 99 ORC [RS 221.411]).
2.3 Le présent litige soulčve la question d'une éventuelle application rétroactive de la nouvelle réglementation relative ŕ la responsabilité pour les dettes de l'association. En l'absence de disposition transitoire spécifique, cette question doit ętre résolue au regard des dispositions générales des art. 1 ŕ 4 Tit. fin. CC (cf. consid. 2.1 supra; RIEMER, ibidem).
2.3.1 Selon RIEMER, les nouvelles dispositions relatives ŕ la responsabilité pour les dettes de l'association s'appliquent dčs leur entrée BGE 133 III 105 S. 112en vigueur aux associations fondées sous l'ancien droit (RIEMER, ibidem), en ce sens que, s'agissant des associations existantes qui n'avaient pas fixé les cotisations de leurs membres conformément ŕ l'ancien droit, la fortune sociale répond seule - sauf disposition contraire des statuts (art. 75a CC) - des engagements de l'association (RIEMER, Aktuelle Gesetzgebung und Rechtsprechung, in Aktuelle Fragen aus dem Vereinsrecht, 2005, p. 43 ss, 46; voir dans le męme sens le Rapport précité, p. 4533 s.).Les membres d'une association fondée sous l'ancien droit ne répondent ainsi pas personnellement des dettes de l'association nées aprčs l'entrée en vigueur du nouveau droit, qui trouve application en vertu du principe général de l'art. 1 al. 3 Tit. fin. CC (cf. consid. 2.1.1 supra). Il en va en revanche différemment pour les rapports d'obligation qui ont pris naissance avant l'entrée en vigueur du nouveau droit. En pareille hypothčse, il y a lieu d'appliquer l'ancien droit, sous l'empire duquel les faits déterminants se sont produits, étant rappelé que la responsabilité personnelle des membres pour une dette de l'association selon l'art. 71 al. 2 aCC existait dčs la naissance de cette dette, qui était aussitôt répartie - virtuellement - entre les membres (RIEMER, Berner Kommentar, vol. I/3/2, 1990, n. 22 ad art. 71 aCC).
2.3.2 En l'espčce, il est constant que les engagements litigieux de A. envers la demanderesse datent du début de l'année 2001, que la demanderesse a obtenu le 8 janvier 2004 un jugement admettant définitivement ses prétentions ŕ concurrence de 976'550 fr. plus intéręts, que la faillite de A. en liquidation a été prononcée par jugement du 15 juin 2004, que la production de la demanderesse dans cette faillite a été admise le 26 octobre 2004 en troisičme classe ŕ concurrence de 940'039 fr. 35, et enfin que A. en liquidation a été radiée d'office du registre du commerce le 12 mai 2005, aprčs clôture de la procédure de faillite. Ainsi, non seulement la dette litigieuse est-elle née antérieurement ŕ l'entrée en vigueur du nouveau droit le 1er juin 2005, mais encore l'association avait-elle cessé d'exister ŕ cette derničre date. Cela étant, on peut se demander si une éventuelle application rétroactive du nouveau droit, en dérogation au principe général posé par l'art. 1 Tit. fin. CC, n'apparaît pas d'emblée exclue du fait que l'application de ce droit ne se conçoit que pour les associations existantes lors de son entrée en vigueur.Toutefois, dans la mesure oů la responsabilité personnelle des membres de l'association pour la dette litigieuse existait dčs la naissance BGE 133 III 105 S. 113de cette dette (cf. consid. 2.3.1 in fine supra) et oů cette dette subsiste malgré la liquidation et la radiation de l'association - puisque la demanderesse a obtenu la cession, dans la faillite de l'association, de la créance de cette derničre contre les défendeurs -, il reste nécessaire d'examiner si, comme le soutiennent les défendeurs, les dispositions de l'ancien droit ne pourraient plus recevoir d'application parce que leurs effets juridiques seraient devenus inconciliables avec l'ordre public et les moeurs selon les conceptions du nouveau droit (art. 2 Tit. fin. CC; cf. consid. 2.1.2 ŕ 2.1.4 supra).
2.3.3 Cette question doit toutefois ętre résolue par la négative, dčs lors que la nouvelle réglementation n'incarne ŕ l'évidence pas des valeurs ŕ tel point fondamentales, ni ne répond ŕ un intéręt public si prépondérant par rapport ŕ l'intéręt des créanciers de l'association ŕ ętre protégés dans la confiance mise en l'application du droit antérieur, qu'elle doive ętre appliquée rétroactivement en lieu et place de ce dernier.En effet, l'exclusion de la responsabilité personnelle des membres de l'association n'est que de droit dispositif, les statuts pouvant prévoir une telle responsabilité conformément ŕ l'art. 75a CC (cf. consid. 2.2.3 supra). La responsabilité personnelle des membres de l'association selon l'art. 71 al. 2 aCC n'était d'ailleurs pas non plus une rčgle impérative, puisqu'elle pouvait ętre exclue par la due fixation de cotisations ŕ verser par les membres (cf. consid. 2.2.1 supra). Le nouveau droit se distingue en définitive de l'ancien en ce sens que l'absence de responsabilité personnelle des membres de l'association pour les dettes sociales est désormais la rčgle męme dans le cas oů les statuts ne disposent pas d'obligation de cotiser, mais cette rčgle est de droit dispositif et ne saurait ętre considérée comme ayant été établie dans l'intéręt de l'ordre public et des moeurs, au sens de l'art. 2 Tit. fin. CC.Au demeurant, celui qui était déjŕ créancier de l'association avant l'entrée en vigueur des nouvelles dispositions excluant désormais - sauf disposition contraire des statuts - la responsabilité personnelle des membres de l'association doit ętre protégé dans ses droits, comme l'ont été, lors de la modification analogue des rčgles sur la responsabilité des membres d'une société coopérative (cf. consid. 2.2.3 supra), ceux qui étaient déjŕ créanciers d'une telle société (cf. l'art. 7 des dispositions finales et transitoires des titres vingt-quatričme ŕ trente-troisičme du Code des obligations, aux termes duquel "[l]es BGE 133 III 105 S. 114modifications que subit, de par la présente loi, la responsabilité des membres de sociétés coopératives ne peuvent porter atteinte aux droits des créanciers existant lors de l'entrée en vigueur de la législation nouvelle").
2.3.4 C'est par ailleurs ŕ tort que les défendeurs soutiennent ŕ titre subsidiaire que le nouveau droit serait applicable en vertu de l'art. 3 Tit. fin. CC. En effet, le champ d'application de cette disposition, qui prévoit que les cas réglés par la loi indépendamment de la volonté des parties sont soumis ŕ la loi nouvelle męme s'ils remontent ŕ une époque antérieure, est restreint aux cas dans lesquels le contenu d'un rapport juridique est fixé par la loi, sans égard ŕ la volonté des parties; en revanche, lorsque le contenu du rapport juridique découle de la volonté autonome des parties, la protection de la confiance éveillée chez celles-ci commande de ne pas porter atteinte ŕ une position contractuelle valablement acquise par acte juridique sous l'empire de la loi ancienne (ATF 126 III 421 consid. 3c/cc et les références citées).