Urteilskopf
133 I 308
31. Extrait de l'arręt de la IIe Cour de droit public dans la cause A.A. et B.A. contre Service cantonal des contributions du canton de Fribourg et Administration fiscale cantonale genevoise (recours de droit public)2P.63/2007 du 21 septembre 2007
Regeste
Art. 86 Abs. 1 lit. d, 100 Abs. 5 und 132 Abs. 1 BGG; Beschwerdeverfahren vor dem Bundesgericht in einer Angelegenheit der interkantonalen Doppelbesteuerung. Doppelbesteuerungsbeschwerde, die sich gleichzeitig gegen nach dem 1. Januar 2007 ergangene Veranlagungen des Kantons Genf und gegen solche des Kantons Freiburg aus den Jahren 2004 und 2005 richtet. Vergleich zwischen den Regeln des Bundesrechtspflegegesetzes und des Bundesgerichtsgesetzes betreffend die Voraussetzung der Ausschöpfung des kantonalen Instanzenzugs und die Möglichkeit, rechtskräftige Veranlagungsentscheide eines anderen Kantons mitanzufechten (E. 2). Anwendbares Übergangsrecht (E. 1 und 3) sowie Auswirkungen auf den konkreten Fall (E. 4).
Sachverhalt ab Seite 309
BGE 133 I 308 S. 309 Les époux A.A. et B.A. sont domiciliés ŕ C. (GE).En 1993, A.A. a fait inscrire au registre du commerce du canton de Fribourg une entreprise individuelle sise ŕ D.En 1995, le prénommé a fondé la société anonyme X. SA, dont le sičge était ŕ D. En 1997, cette société a fait inscrire au registre du commerce du canton de Genčve une succursale située ŕ E.Selon ses dires, A.A. a exercé jusqu'au 31 décembre 2005 une activité lucrative indépendante: ses prestations étaient facturées par l'entreprise individuelle précitée ŕ la société X. SA.En 2006, la société X. SA a transféré son sičge ŕ E. (GE), tandis que la succursale était radiée.Par décision du 19 décembre 2002, le Service cantonal des contributions du canton de Fribourg a déterminé les éléments imposables des époux A. et procédé ŕ leur répartition intercantonale, pour l'impôt cantonal et communal de la période fiscale 2001. Le revenu de l'activité lucrative de A.A. était soumis ŕ l'impôt dans le canton de Fribourg.Le 25 novembre 2003, l'Administration fiscale cantonale du canton de Genčve a émis un bordereau d'impôt cantonal et communal pour la période fiscale 2001, oů le revenu de l'activité lucrative de A.A. était soumis ŕ l'impôt dans le canton de Genčve. Les époux A. ont formé une réclamation ŕ l'encontre de cette taxation, en demandant au canton de Genčve de tenir compte de la répartition intercantonale opérée par le canton de Fribourg.Par décision du 22 janvier 2004 relative ŕ la période fiscale 2002, le Service cantonal des contributions du canton de Fribourg a arręté les éléments imposables des époux A. et procédé ŕ leur répartition intercantonale, en soumettant le revenu de l'activité lucrative de A.A. ŕ l'impôt dans le canton de Fribourg. Cette taxation a fait l'objet d'une réclamation de la part des époux A., pour le motif que le canton de Genčve n'avait pas admis la répartition intercantonale s'agissant de l'impôt de la période fiscale 2001.Par décision du 20 janvier 2005 relative ŕ la période fiscale 2003, le Service cantonal des contributions du canton de Fribourg a déterminé les éléments imposables des époux A. et procédé ŕ leur BGE 133 I 308 S. 310répartition intercantonale. Le revenu de l'activité lucrative de A.A. était soumis ŕ l'impôt dans le canton de Fribourg.Au terme d'un échange de vues avec les autorités fiscales genevoises, le Service des contributions du canton de Fribourg a fait savoir que, dans l'attente d'une éventuelle requęte du contribuable destinée ŕ éviter une double imposition, il maintenait ses taxations pour les périodes fiscales 2001B, 2002 et 2003.Dans un courrier du 30 mars 2007, l'Administration fiscale cantonale du canton de Genčve a fait savoir aux époux A. que l'activité lucrative indépendante de A.A. était imposable dans le canton de Genčve. Elle a joint les bordereaux de taxation afférents ŕ l'impôt cantonal et communal des périodes 2002 ŕ 2005, en ajoutant qu'elle statuerait ultérieurement sur la réclamation relative ŕ la période 2001B.Agissant par la voie du recours de droit public, les époux A. demandent au Tribunal fédéral, principalement, d'annuler les décisions de taxation du Service cantonal des contributions du canton de Fribourg du 22 janvier 2004 et du 20 janvier 2005 (impôt cantonal et communal des périodes fiscales 2002 et 2003), de dire que l'activité lucrative de A.A. est exclusivement imposable dans le canton de Genčve et d'ordonner que le surplus d'impôt payé leur soit restitué. A titre subsidiaire, ils demandent d'annuler les décisions de taxation de l'Administration fiscale cantonale du canton de Genčve du 30 mars 2007 (impôt cantonal et communal des périodes fiscales 2002 et 2003), le tout sous suite de frais et dépens.En parallčle, les époux A. ont formé une réclamation ŕ l'encontre des décisions précitées de l'Administration fiscale cantonale du canton de Genčve (celle-ci étant invitée ŕ surseoir ŕ statuer jusqu'ŕ droit connu dans la présente procédure de recours), ainsi qu'une réclamation et demande de reconsidération portant sur celles du Service cantonal des contributions du canton de Fribourg.Il n'a pas été requis d'observations.Le Tribunal fédéral a déclaré le recours irrecevable.
Erwägungen
Extrait des considérants:
1. Aux termes de l'art. 132 al. 1 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral (LTF; RS 173.110), cette loi s'applique aux procédures introduites aprčs son entrée en vigueur, le 1er janvier 2007 BGE 133 I 308 S. 311(RO 2006 p. 1242); elle ne s'applique aux procédures de recours que si l'acte attaqué a été rendu aprčs son entrée en vigueur.Dans une procédure de recours, pour que le nouveau droit soit applicable, il ne suffit donc pas que le recours ait été interjeté aprčs le 1er janvier 2007, il faut encore que la décision attaquée ait été rendue aprčs cette date. Cette condition supplémentaire doit éviter qu'un délai de recours qui aurait commencé ŕ courir sous l'ancien droit ne soit écourté du fait de l'entrée en vigueur de la nouvelle loi (PETER KARLEN, Das neue Bundesgerichtsgesetz, Bâle 2006, p. 75). Le nouveau droit a, par exemple, réduit le délai de recours contre les décisions d'un gouvernement cantonal sur le droit de vote en matičre fédérale de cinq ŕ trois jours (cf. art. 106 al. 1, 2e phrase OJ et art. 100 al. 4 LTF). La condition que la décision attaquée ait été rendue aprčs le 1er janvier 2007 a toutefois une portée générale et vaut aussi dans les cas oů les délais de recours sont demeurés inchangés.
2.
2.1 Le principe de l'interdiction de la double imposition déduit de la Constitution fédérale (cf. art. 46 al. 2 aCst. et art. 127 al. 3, 1re phrase Cst.) s'oppose ŕ ce qu'un contribuable soit concrčtement soumis, par deux ou plusieurs cantons, sur le męme objet, pendant la męme période, ŕ des impôts analogues (double imposition effective) ou ŕ ce qu'un canton excčde les limites de sa souveraineté fiscale et, violant des rčgles de conflit jurisprudentielles, prétende prélever un impôt dont la perception est de la seule compétence d'un autre canton (double imposition virtuelle). En outre, le Tribunal fédéral a déduit des dispositions précitées le principe selon lequel un canton ne peut pas imposer plus lourdement un contribuable du fait qu'il est assujetti aux impôts dans un autre canton (ATF 132 I 29 consid. 2.1 p. 31/32; ATF 130 I 205 consid. 4.1 p. 210 et les références).
2.2 Sous le régime de la loi fédérale d'organisation judiciaire du 16 décembre 1943 (OJ; RO 3 p. 521), la décision préjudicielle sur l'assujettissement ou la décision de taxation de l'administration fiscale cantonale pouvait directement faire l'objet d'un recours de droit public (art. 84 ss OJ) au Tribunal fédéral. L'art. 86 al. 2 OJ instituait, en effet, une exception au principe de l'épuisement des instances cantonales prévu - pour le recours de droit public - ŕ l'art. 86 al. 1 OJ. En outre, en vertu de l'art. 89 al. 3 OJ, disposition BGE 133 I 308 S. 312applicable de maničre générale aux procédures pour conflit de compétence entre cantons et ainsi notamment en cas de conflit d'assujettissement ŕ l'impôt, le délai de recours de trente jours ne courait qu'aprčs que les deux cantons aient pris des décisions pouvant faire l'objet d'un recours de droit public. Il était ainsi possible de s'en prendre ŕ la décision du premier canton ŕ avoir procédé ŕ la taxation, męme si celle-ci était déjŕ entrée en force (ATF 131 I 145 consid. 2.1 et les références).
2.3 Depuis l'entrée en vigueur de la loi sur le Tribunal fédéral, le contribuable qui se plaint de double imposition intercantonale doit procéder par la voie du recours en matičre de droit public (art. 82 ss LTF): il s'agit d'une cause de droit public au sens de l'art. 82 let. a LTF, qui ne tombe sous le coup d'aucune des exceptions énumérées ŕ l'art. 83 LTF. Le législateur n'a toutefois prévu aucune dérogation ŕ la rčgle de l'épuisement des voies de droit cantonales, cela afin d'éviter que le Tribunal fédéral ne statue comme premičre instance judiciaire (Message du Conseil fédéral du 28 février 2001 concernant la révision totale de l'organisation judiciaire fédérale, FF 2001 p. 4000 ss, 4123 s.). Selon le Message, la personne touchée par une double imposition intercantonale pourra déférer l'affaire au Tribunal fédéral dčs qu'un canton aura rendu une décision en derničre instance, sans qu'il soit nécessaire d'épuiser les instances dans les autres cantons concernés (loc. cit., p. 4124).Au demeurant, la rčgle de l'art. 89 al. 3 OJ a été reprise ŕ l'art. 100 al. 5 LTF, sous réserve d'une modification d'ordre rédactionnel: alors que l'ancienne disposition prévoyait que le délai de recours commençait ŕ courir seulement aprčs que les deux cantons aient statué, la nouvelle norme dispose que le délai commence ŕ courir "au plus tard" le jour oů chaque canton a rendu une décision. La nouvelle formulation tient mieux compte du fait qu'il est possible soit de contester tout de suite la décision rendue par le canton qui statue le premier, soit d'attendre la décision d'un autre canton et, en recourant contre cette derničre, de remettre en cause du męme coup celle du premier.
2.4 La doctrine déplore que le nouveau droit ne prévoie plus d'exception, en matičre de double imposition intercantonale, ŕ la rčgle de l'épuisement des instances cantonales. Outre que cela allonge la procédure - avec les conséquences financičres qui en découlent -, BGE 133 I 308 S. 313il serait peu judicieux d'obliger les contribuables ŕ parcourir les instances cantonales dans les conflits d'assujettissement, oů la position des cantons est proche de celle de parties (ALFRED MEIER/DIEGO CLAVADETSCHER, Prozessuale Klippen bei der Durchsetzung des interkantonalen Doppelbesteuerungsverbots, IFF Forum für Steuerrecht 2007, p. 135 ss, 139, 141).En se référant au passage précité du Message, la doctrine souligne toutefois que l'art. 86 al. 1 let. d LTF oblige le contribuable ŕ épuiser les instances cantonales seulement dans l'un des cantons en cause (MICHAEL BEUSCH, Die Einheitsbeschwerde im Steuerrecht, IFF Forum für Steuerrecht 2006, p. 249 ss, 258; MEIER/CLAVADETSCHER, op. cit., p. 137 s., 141; XAVIER OBERSON, Droit fiscal suisse, 3e éd., Bâle 2007, § 23 n. 78 ss; URS R. BEHNISCH, Die steuerrechtliche Rechtsprechung des Bundesgerichts im Jahre 2005, RJB 143/2007 p. 405 ss, 428). A bon droit.Si l'on devait exiger que les instances cantonales soient épuisées dans tous les cantons en cause, le contribuable se verrait contraint de systématiquement contester la décision d'un canton, chaque fois qu'il existerait le moindre risque qu'un autre prétende l'assujettir ŕ l'impôt. Cela ne saurait correspondre ŕ l'intention du législateur. Il ressort en effet clairement du Message que le contribuable doit épuiser les instances seulement dans l'un des cantons concernés. En formant un recours en matičre de droit public contre la décision rendue par ce canton, il peut s'en prendre aux décisions des autres cantons rendues auparavant, quand bien męme elles n'auraient pas été prises en derničre instance cantonale.
3.
3.1 En l'occurrence, les recourants font valoir que les décisions du Service cantonal des contributions du canton de Fribourg du 22 janvier 2004 et du 20 janvier 2005, qu'ils contestent ŕ titre principal, ont été rendues avant le 1er janvier 2007. Dčs lors, la loi fédérale d'organisation judiciaire demeurerait applicable ŕ la présente procédure.
3.2 La présente procédure a été introduite devant le Tribunal fédéral par acte du 2 mai 2007, soit aprčs l'entrée en vigueur du nouveau droit. De plus, męme si le recours est dirigé d'abord contre les décisions du Service cantonal des contributions du canton de Fribourg du 22 janvier 2004 et du 20 janvier 2005 (conclusions BGE 133 I 308 S. 314principales) et seulement subsidiairement contre celles de l'Administration fiscale cantonale du canton de Genčve du 30 mars 2007, ce sont ces derničres qui sont attaquées d'un point de vue procédural. C'est, en particulier, par rapport ŕ elles que le respect du délai de recours doit ętre apprécié (cf. art. 100 al. 5 LTF, art. 89 al. 3 OJ). A l'égard des décisions des autorités fiscales fribourgeoises, le recours serait tardif.Il y a ainsi lieu d'admettre que la condition supplémentaire dont l'art. 132 al. 1 LTF fait dépendre l'application du nouveau droit, ŕ savoir que l'acte attaqué ait été rendu aprčs le 1er janvier 2007, est également remplie en l'espčce. Au demeurant, appliquer l'ancien droit, comme le voudraient les recourants, pour le motif que les décisions rendues par le "premier" canton, contre lesquelles le recours est aussi et męme principalement dirigé, sont antérieures ŕ cette date, conduirait ŕ étendre, sans nécessité, la période transitoire durant laquelle la loi fédérale d'organisation judiciaire demeure applicable concurremment ŕ la loi sur le Tribunal fédéral, ce qu'il convient d'éviter (cf. arręt 6F_1/2007 du 9 mai 2007, consid. 1.2 non publié ŕ l' ATF 133 IV 142).La loi sur le Tribunal fédéral est donc applicable en l'espčce.
4.
4.1 En partant de l'idée que la présente cause était encore régie par la loi fédérale d'organisation judiciaire, les recourants ont formé un recours de droit public. Cet intitulé du mémoire de recours ne saurait toutefois préjuger de la voie ouverte, ni porter préjudice aux recourants, pour autant que leur écriture remplisse les conditions formelles de la voie de droit en cause (ATF 126 II 506 consid. 1b p. 509; ATF 124 I 223 consid. 1a p. 224; ATF 122 I 351 consid. 1a p. 353), ŕ savoir le recours en matičre de droit public (art. 82 ss LTF).
4.2 Les décisions de l'Administration fiscale cantonale du canton de Genčve du 30 mars 2007 n'ont pas été rendues en derničre instance cantonale, de sorte que le recours est irrecevable comme recours en matičre de droit public. Cela vaut aussi bien pour les conclusions dirigées contre les décisions des autorités fiscales genevoises qu'ŕ l'égard de celles qui se rapportent aux prononcés des autorités fiscales fribourgeoises, car la faculté de s'en prendre aux précédentes décisions d'un premier canton, nonobstant leur entrée en force éventuelle, suppose que le recours soit valablement BGE 133 I 308 S. 315interjeté ŕ l'encontre de celles de l'autre canton, qui, d'un point de vue procédural, constituent l'objet de la contestation.