Urteilskopf
133 IV 215
32. Extrait de l'arręt de la Ire Cour de droit public dans la cause X. SA et Département fédéral de justice et police contre Direction générale des douanes ainsi que Tribunal pénal fédéral (recours en matičre de droit public)1C_126/2007 / 1C_127/2007 du 11 juillet 2007
Regeste
Art. 84 und 93 Abs. 2 BGG; Art. 74a und 94 ff. IRSG, Art. 13 GWÜ. Beschwerde gegen einen Zwischenentscheid über eine provisorische Beschlagnahme von Vermögenswerten im Hinblick auf die Herausgabe an den ersuchenden Staat zur Durchsetzung einer Ersatzforderung im Zusammenhang mit einem Steuerdelikt; die Voraussetzung von Art. 93 Abs. 1 lit. b BGG ist erfüllt (E. 1.1), und es handelt sich um eine Grundsatzfrage (E. 1.2). Eine Herausgabe nach Art. 13 GWÜ ist nicht möglich, wenn sie nach den Art. 74a und 94 ff. IRSG ausgeschlossen ist (E. 2).
Sachverhalt ab Seite 216
BGE 133 IV 215 S. 216 Le 17 mars 2005, la Direction générale des douanes (DGD) est entrée en matičre sur une demande d'entraide formée par le Procureur de Munich et a ordonné la saisie, ŕ concurrence de 688'933 Euros, de deux comptes bancaires détenus par la société X. SA. Le montant séquestré correspondait ŕ une créance compensatrice équivalant ŕ une soustraction fiscale en matičre de droits de douane.Par décision de clôture du 8 janvier 2007, la DGD a décidé de transmettre les fonds ŕ l'autorité requérante, sous réserve de l'entrée en force d'un jugement de l'autorité pénale allemande portant sur le recouvrement de la créance compensatrice.Par arręt du 10 mai 2007, la IIe Cour des plaintes du Tribunal pénal fédéral a partiellement admis le recours formé par X. SA et annulé la décision de clôture (ch. 1 du dispositif): la demande d'entraide ne tendait qu'au blocage des fonds, et non ŕ leur remise, de sorte que la DGD avait statué ultra petita. Les mesures de saisie ont en revanche été maintenues (ch. 2): une remise des fonds ŕ titre de créance compensatrice était impossible en vertu de l'art. 74a de la loi fédérale du 20 mars 1981 sur l'entraide internationale en matičre pénale (EIMP; RS 351.1), faute notamment de connexité entre les fonds saisis et l'infraction reprochée. Elle n'était pas possible non plus sur la base des art. 94 ss EIMP, en raison du caractčre fiscal de l'infraction. Toutefois, elle pouvait ętre envisagée en application de la Convention du 8 novembre 1990 relative au blanchiment, au dépistage, ŕ la saisie et ŕ la confiscation des produits du crime (CBl; RS 0.311.53 [ci-aprčs: Convention ou Convention 141]); selon l'art. 13 par. 1 let. b CBl, il n'était pas exclu que l'Etat requérant demande aux autorités suisses de prononcer une confiscation fondée sur l'art. 71 CP. Conformément ŕ l'obligation de célérité, les autorités allemandes devaient ętre invitées ŕ formuler une telle demande dans le délai d'une année, faute de quoi les séquestres seraient levés. BGE 133 IV 215 S. 217 X. SA et l'Office fédéral de la justice (OFJ) ont recouru contre cet arręt, en concluant ŕ l'annulation du ch. 2 de son dispositif et ŕ la levée des mesures de séquestre.Le Tribunal fédéral a admis les recours.
Erwägungen
Extrait des considérants:
1. Les recours sont formés contre un męme arręt, pour des motifs semblables. Il convient de les joindre afin qu'il soit statué par un męme arręt.
1.1 Les recours sont dirigés contre un arręt par lequel la Cour des plaintes a annulé une décision de clôture et de remise de valeurs et a maintenu des mesures de saisie. Il ne s'agit donc pas d'une décision qui met fin ŕ la procédure d'entraide judiciaire, mais d'une décision incidente. Les recours ne sont donc recevables qu'aux conditions de l'art. 93 al. 2 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral (LTF; RS 173.110): il doivent porter notamment sur une saisie d'objets ou de valeurs (ce qui est le cas en l'occurrence), et doivent satisfaire aux conditions alternatives posées ŕ l'art. 93 al. 1 let. a et b LTF.Il est douteux que la décision attaquée cause ŕ la recourante X. SA un préjudice irréparable; le Tribunal fédéral l'a nié dans son arręt 1A.162/2005 concernant la saisie des comptes par la DGD. Par ailleurs, cette męme condition ne saurait s'appliquer au recours formé par l'OFJ. En revanche, il apparaît que l'admission du recours pourrait conduire ŕ une décision finale (par hypothčse de refus de l'entraide) et permettrait d'éviter une procédure longue et coűteuse: l'arręt attaqué fixe un délai d'une année aux autorités allemandes pour présenter une demande d'entraide, aprčs quoi l'autorité suisse devrait ouvrir une procédure interne tendant au prononcé d'une créance compensatrice. Il n'est pas souhaitable d'attendre la fin de ce processus pour se prononcer sur l'admissibilité des mesures provisoires ordonnées dans cette perspective. Il convient donc d'entrer en matičre.
1.2 Selon l'art. 84 LTF (également applicable aux recours dirigés contre une décision incidente (arręt 1C_144/2007 du 8 juin 2007), le recours en matičre de droit public n'est recevable que s'il a pour objet, notamment, une saisie, le transfert d'objets ou de valeurs ou la transmission de renseignements concernant le domaine secret. Il doit en outre s'agir d'un cas particuličrement important. Le cas est BGE 133 IV 215 S. 218particuličrement important notamment lorsqu'il y a des raisons de supposer que la procédure ŕ l'étranger viole des principes fondamentaux ou comporte d'autres vices graves. L'emploi de l'adverbe notamment indique que ces motifs d'entrée en matičre ne sont pas exhaustifs. Le Tribunal fédéral peut en effet ętre appelé ŕ intervenir lorsqu'il s'agit de trancher une question juridique de principe, ou lorsque l'instance précédente s'est écartée de la jurisprudence suivie jusque-lŕ (arręt 1C_152/2007 du 15 juin 2007).En l'occurrence, la cause porte sur le maintien de mesures de saisie provisoire en vue d'une remise des fonds ŕ l'autorité étrangčre, ŕ titre de créance compensatrice en rapport avec une infraction fiscale. La question de savoir si une telle remise est possible, au regard du droit interne et de la CBl, constitue une question juridique de principe justifiant l'intervention du Tribunal fédéral, selon la procédure ordinaire de l'art. 20 LTF.
1.3 L'OFJ a qualité pour recourir (art. 25 al. 3 et 80h let. a EIMP), en tant qu'autorité de surveillance en matičre d'entraide judiciaire pénale (art. 3 de l'ordonnance du 24 février 1982 sur l'entraide internationale en matičre pénale [OEIMP; RS 351.11]). La recourante a également qualité pour agir, en tant que titulaire des comptes soumis aux mesures provisoires (art. 80h let. b EIMP et 9a let. a OEIMP).
2. La Cour des plaintes a considéré qu'une remise des fonds aux autorités allemandes en tant que créance compensatrice serait impossible en application de l'art. 74a EIMP. D'une part, les fonds n'étaient ni le produit ni l'instrument de l'infraction: il n'y avait aucune connexité entre les valeurs séquestrées et les infractions reprochées. D'autre part, contrairement ŕ ce que prévoit l'art. 71 al. 1 CP, une procédure de recouvrement d'une créance compensatrice fondée sur l'art. 74a EIMP instituerait un privilčge en faveur de l'Etat étranger et ne permettrait pas aux autres créanciers de faire valoir leurs droits. Les art. 94 ss EIMP, permettant l'exécution d'un jugement étranger, seraient également inapplicables, l'art. 3 al. 3 EIMP limitant la coopération en matičre fiscale ŕ la troisičme partie de la loi. Ces considérations, remises en cause par la DGD dans sa réponse aux recours, ne sont pas contestées par les recourants.Ceux-ci estiment en revanche que la CBl ne permettrait pas d'instituer une procédure sui generis en faveur d'un Etat étranger afin de recouvrer une créance d'ordre fiscal. La Convention ne serait pas d'application immédiate. Son art. 13 par. 1 imposerait aux Etats BGE 133 IV 215 S. 219parties d'adopter une réglementation permettant l'exécution des décisions de confiscation. Or, les art. 74a et 94 ss EIMP satisferaient ŕ cette exigence, sauf dans le domaine fiscal, expressément exclu par le législateur en vertu de l'art. 3 al. 3 EIMP. La DGD pourrait certes entreprendre une procédure fondée sur l'art. 71 CP, mais il faudrait pour cela qu'il existe une compétence répressive en vertu des art. 3 ŕ 7 CP. Or, l'OFJ indique avoir rejeté, le 17 mars 2006, une demande des autorités allemandes tendant ŕ déléguer ŕ la Suisse la poursuite pénale; ce refus était fondé sur l'art. 3 al. 3 EIMP. De toute maničre, l'autorité ne pourrait, dans ce cadre, faire usage des mesures provisoires prévues par l'EIMP. X. SA soutient en outre que ses représentants n'auraient pas commis d'escroquerie fiscale en participant eux-męmes ŕ la falsification de documents. Le maintien du séquestre serait disproportionné. Les droits des tiers, soit les établissements bancaires disposant de prétentions sur les fonds, ne seraient pas pris en compte.
2.1 La Convention, entrée en vigueur le 1er septembre 1993 pour la Suisse, vient compléter la Convention européenne d'entraide judiciaire en matičre pénale du 20 avril 1959 (CEEJ; RS 0.351.1) en améliorant la coopération internationale en matičre d'investigations (art. 8 ŕ 10), de séquestre (art. 11 et 12) et de confiscation de valeurs patrimoniales d'origine délictueuse (art. 14 ŕ 17). Elle fixe un standard minimum de mesures ŕ prendre au niveau national (chapitre II) et pose le principe d'une coopération la plus large possible ŕ tous les stades de la procédure pénale (chapitre III). Ces différentes mesures sont ordonnées conformément au droit interne (art. 9 s'agissant des mesures d'investigation, 12 par. 1 s'agissant des mesures provisoires et 14 par. 1 s'agissant de la confiscation), ce dernier étant également applicable lorsqu'il pose des conditions plus favorables ŕ l'entraide (ATF 123 II 268 consid. 2, ATF 123 II 134 consid. 5).Au sens de la Convention, le terme confiscation désigne une peine ou une mesure ordonnée par un tribunal ŕ la suite d'une procédure portant sur une ou des infractions pénales, peine ou mesure aboutissant ŕ la privation permanente du bien (art. 1 let. d). Selon l'art. 13 CBl, l'Etat saisi d'une demande de confiscation de la part de l'Etat requérant peut ou bien exécuter la décision de confiscation émanant d'un tribunal de cet Etat (par. 1 let. a), ou bien engager une procédure indépendante de confiscation selon son droit interne, en vue de la remise ŕ l'Etat requérant (par. 1 let. b et par. 2). Les procédures permettant d'obtenir et d'exécuter la confiscation au sens de cette BGE 133 IV 215 S. 220disposition, sont régies par le droit de l'Etat requis (art. 2 par. 1, 14 par. 1; cf. aussi l'art. 15). La partie requise a ainsi le libre choix entre les deux possibilités prévues par la Convention (Message du 19 aoűt 1992, FF 1992 VI 8 ss, p. 13), mais celle-ci ne contient aucune disposition qui serait d'application directe et qui serait destinée ŕ se substituer au droit national ou ŕ le compléter (idem, p. 32).
2.2 Le droit suisse répond aux exigences de la Convention en prévoyant, d'une part, la remise des instruments ou du produit du crime (art. 74a al. 2 EIMP) et, d'autre part, l'exécution des décisions rendues ŕ l'étranger (art. 94 ss EIMP).
2.2.1 Toutefois, le premier mode de coopération est exclu lorsqu'il s'agit d'assurer le paiement d'une créance compensatrice, puisqu'il ne s'agit pas ŕ proprement parler du produit de l'infraction et qu'il n'y a aucune connexité entre les valeurs saisies et l'infraction elle-męme (ATF 129 II 453 consid. 4.1 p. 461). Selon certains auteurs, il s'agirait d'une lacune qu'il y aurait lieu de combler par voie jurisprudentielle (ZIMMERMANN, La coopération judiciaire internationale en matičre pénale, Berne 2004, n. 188; MOREILLON [éd.], Entraide internationale en matičre pénale, Commentaire romand, n. 20 ss ad art. 74a EIMP). La Cour des plaintes, suivant l'avis d'autres auteurs (HARARI, Remise internationale d'objets et de valeurs: réflexions ŕ l'occasion de la modification de l'EIMP, Etudes en l'honneur de Dominique Poncet, Genčve 1997 p. 180 s. et note 64; LOMBARDINI, Banques et blanchiment d'argent, Convention de diligence, ordonnance de la CFB, code pénal et LBA, Zurich 2006, n. 230), a considéré que la remise des fonds pour le paiement d'une créance compensatrice conférerait ŕ l'Etat étranger un privilčge injustifié du point de vue du droit des poursuites, dans la mesure oů un tel droit de préférence n'existe pas en droit interne (art. 71 al. 3 CP). Cette opinion n'est pas critiquable dans le cas d'une société active en Suisse et susceptible d'y avoir des créanciers: alors que les tiers font l'objet d'une protection spécifique détaillée en ce qui concerne la remise en vue de confiscation ou de restitution (art. 74a al. 4 et 5 EIMP), une remise en vue du paiement d'une créance compensatrice ne permettrait pas d'assurer une protection et une égalité suffisantes des créanciers, comme cela est le cas pour la procédure prévue ŕ l'art. 71 CP.
2.2.2 Quant ŕ l'exécution en Suisse d'un jugement étranger, elle n'est pas non plus envisageable lorsque la procédure étrangčre vise BGE 133 IV 215 S. 221comme en l'espčce un acte qui paraît tendre ŕ diminuer les recettes fiscales (art. 3 al. 3 EIMP). L'exception ŕ cette rčgle - limitée ŕ l'escroquerie fiscale - ne vise que l'entraide au sens de la troisičme partie de la loi (art. 3 al. 3 in fine EIMP).L'art. 18 de la Convention 141 énumčre, de façon détaillée et exhaustive, les motifs possibles de refus de la coopération, liés notamment ŕ l'ordre public, ŕ la souveraineté, ŕ la sécurité, aux intéręts prépondérants de l'Etat requis; cette disposition prévoit aussi les exceptions tirées notamment du caractčre politique ou fiscal de l'infraction (par. 1 let. d). Ce catalogue recouvre les motifs de refus de l'entraide prévus par l'EIMP (Message précité, p. 26). Il apparaît ainsi clairement que la clause d'exclusion liée ŕ la nature fiscale de l'infraction doit ętre interprétée de la męme maničre que pour les autres conventions du Conseil de l'Europe dans le domaine pénal, en particulier la CEEJ (Message, p. 27; cf aussi le rapport explicatif sur la Convention 141, § 63). Il n'était donc pas nécessaire que les réserves formulées par la Suisse ŕ propos de la Convention (RO 1993 p. 2384) portent également sur les délits fiscaux, puisque la faculté de refuser la coopération est déjŕ réservée dans la Convention elle-męme. L'art. 18 CBl ne fait d'ailleurs pas partie des dispositions de la Convention susceptibles de faire l'objet d'une réserve (art. 40 CBl).
2.3 Il en résulte que la Convention 141 ne permet pas d'instituer des modes de coopération qui ne seraient pas expressément prévus par le droit national (cf. ATF 130 II 329 consid. 5.2 p. 335/336 concernant également les mesures provisoires), ni de déroger au principe, ancré ŕ l'art. 3 al. 3 EIMP, selon lequel l'entraide judiciaire n'est pas accordée pour les infractions ŕ caractčre fiscal. L'entraide judiciaire apparaît donc exclue dans le cas particulier, de sorte que les mesures provisoires fondées sur l'art. 18 EIMP doivent ętre levées.