Urteilskopf
135 III 162
23. Extrait de l'arręt de la Ire Cour de droit civil dans la cause X. contre Y. (recours en matičre civile)4A_319/2008 du 16 décembre 2008
Regeste
Ausländische Hausangestellte im Dienste einer Diplomatin; zivilrechtliche Auswirkungen einer Erklärung der Arbeitgeberin gegenüber der Schweizerischen Eidgenossenschaft (Art. 342 Abs. 2 OR). Die Abgabe einer Legitimationskarte an eine ausländische Hausangestellte setzt namentlich eine Garantieerklärung der Arbeitgeberin voraus, in der sie sich insbesondere verpflichtet, die Arbeitnehmerin in Vollzeit zu beschäftigen. Die Arbeitnehmerin kann sich vor dem Zivilrichter auf diese öffentlich-rechtliche Verpflichtung berufen (E. 3.2). Rechtsmissbrauch der Arbeitnehmerin im vorliegenden Fall verneint (E. 3.3).
Sachverhalt ab Seite 162
BGE 135 III 162 S. 162
A. En 1999, un diplomate travaillant au sein d'une mission permanente, ŕ Genčve, cherchait ŕ engager comme employée de maison Y., ressortissante des Philippines résidant alors dans ce pays. BGE 135 III 162 S. 163 La procédure d'engagement était soumise ŕ la directive du 1er mai 1998 du Département fédéral des affaires étrangčres (DFAE) sur l'engagement des domestiques privés par les fonctionnaires internationaux (ci-aprčs: directive du DFAE de 1998 ou la directive), en vigueur jusqu'au 30 avril 2006. Parmi les conditions d'admission et de séjour du domestique privé, le chiffre 3.1 de la directive instituait notamment l'obligation de travailler ŕ plein temps pour un seul et męme employeur; ŕ titre exceptionnel, un domestique privé engagé selon le chiffre 3.1 pouvait ętre autorisé ŕ travailler pour deux employeurs, lesquels devaient tous deux ętre autorisés ŕ engager un domestique privé au bénéfice d'une carte de légitimation (chiffre 3.21 de la directive). L'établissement d'une carte de légitimation supposait que l'organisation de l'employeur adressât ŕ la Mission suisse, avant la prise d'emploi, diverses pičces justificatives, dont la déclaration de garantie de l'employeur, signée par celui-ci, et la déclaration du domestique privé, signée par ce dernier.Par la déclaration susmentionnée, l'employeur garantissait vis-ŕ-vis des autorités suisses le paiement de cotisations et frais déterminés (cotisations aux assurances selon les dispositions de la directive, frais médicaux non couverts par les assurances, frais de voyage du retour dans le pays d'origine du domestique privé) ainsi que la fourniture du logement et de la nourriture conformément ŕ la directive; par ailleurs, l'employeur déclarait avoir pris connaissance des dispositions de la directive et de la déclaration faite par son futur domestique privé.Dans la déclaration de l'employé, le domestique privé prenait note, entre autres, qu'il devait travailler ŕ plein temps pour un seul et męme employeur, ŕ moins d'avoir été autorisé par la Mission suisse ŕ travailler simultanément pour deux employeurs.Y. a signé la déclaration du domestique privé; son futur employeur a signé la déclaration de garantie de l'employeur, avant de faire parvenir les deux documents ŕ la Mission suisse. Les parties ont conclu ensuite un contrat de travail, dans lequel l'employeur s'engageait notamment ŕ occuper Y. ŕ raison de huit heures par jour, six jours par semaine.Ayant obtenu le visa demandé, l'employée de maison est arrivée en Suisse en janvier 2000. La Mission suisse lui a délivré une carte de légitimation F. Dčs le début des rapports de travail, l'employeur a informé Y. qu'il n'était pas ŕ męme de l'occuper ŕ plein temps et BGE 135 III 162 S. 164qu'elle devait chercher un travail complémentaire ailleurs. Elle a rapidement trouvé un tel emploi auprčs d'une fonctionnaire internationale; cette deuxičme activité n'a pas été autorisée par le DFAE.Avant son départ de Suisse, en mars 2001, l'employeur a suggéré ŕ Y. d'entrer au service d'un autre diplomate, lequel a déféré ŕ la procédure d'engagement prévue par la directive. A son tour, le nouvel employeur a fait savoir ŕ Y. qu'il ne pouvait lui fournir un emploi ŕ plein temps, mais tout au plus une mise ŕ contribution de neuf heures par semaine.Avant de quitter la Suisse en avril 2003, le deuxičme employeur a recommandé Y. ŕ X., alors diplomate auprčs d'une mission permanente. Conformément ŕ la procédure d'engagement prévue par la directive du DFAE de 1998, X. a fait signer ŕ Y. la déclaration du domestique privé et a signé la déclaration de garantie de l'employeur, puis elle a fait parvenir ces documents, par les soins de sa mission permanente, ŕ la Mission suisse, laquelle a établi ŕ l'intention de Y. une nouvelle carte de légitimation F. X. a d'emblée fait savoir ŕ l'employée de maison qu'elle n'était pas ŕ męme de lui fournir un emploi ŕ plein temps. Elle l'a encouragée ŕ trouver un autre employeur pour le temps restant. Les parties ont signé un contrat de travail, prévoyant notamment une durée de travail de neuf heures par semaine et un salaire mensuel brut de 948 fr. 50. En réalité, dčs le début des rapports de travail, fin mai 2003, X. n'a occupé Y. que trois heures par semaine et lui versait 240 fr. par mois; X. a pris en charge la totalité des primes d'assurance-maladie de la travailleuse. Le contrat de travail a pris fin le 26 juillet 2004.Du 1er juin 2003 au 31 juillet 2004, Y. a réalisé en sus un revenu mensuel de 1'340 fr., correspondant ŕ des prestations de travail effectuées auprčs d'autres employeurs. Elle n'a pas pris de vacances pendant cette période.
B. Le 4 décembre 2006, Y. a assigné X. en paiement de 43'916 fr. 95, soit 40'540 fr. ŕ titre de différence entre le salaire payé et le salaire prévu pour un emploi ŕ plein temps par le contrat-type genevois pour les travailleurs de l'économie domestique et 3'376 fr. 95 ŕ titre d'indemnité de vacances non prises, le tout avec intéręts.Par jugement du 7 aoűt 2007, le Tribunal des prud'hommes du canton de Genčve a condamné X. ŕ payer ŕ Y. le montant brut de 280 fr. avec intéręts, ŕ titre d'indemnité pour vacances non prises. BGE 135 III 162 S. 165 Statuant le 27 mai 2008 sur appel de Y., la Cour d'appel de la juridiction des prud'hommes a annulé le jugement de premičre instance et condamné l'employeuse ŕ verser ŕ Y. la somme nette de 6'815 fr. 50 avec intéręts. Selon l'arręt cantonal, la travailleuse pouvait prétendre ŕ un salaire pour un emploi ŕ plein temps pendant quatorze mois, soit du 1er juin 2003 au 31 juillet 2004. En substance, la cour cantonale a considéré qu'en signant la déclaration de garantie, l'employeuse avait attesté savoir que l'engagement ŕ plein temps de la domestique constituait l'une des conditions d'admission et de séjour en Suisse de ladite employée; ce faisant, l'employeuse était tenue, en vertu d'une obligation de droit public, de respecter cet engagement, dont la travailleuse pouvait se prévaloir devant les tribunaux civils, conformément ŕ l'art. 342 al. 2 CO ("effet horizontal" de l'engagement). La Cour d'appel excluait par ailleurs tout abus de droit de la part de l'employée. Au montant de 33'700 fr. représentant le salaire dű pendant quatorze mois pour un travail ŕ temps plein, il convenait d'ajouter l'indemnité pour les vacances par 1'244 fr. 50. De la somme totale de 34'944 fr. 50 ainsi obtenue, la cour cantonale a déduit le salaire perçu de X. (3'360 fr.), les revenus réalisés chez d'autres employeurs (18'760 fr.) et les primes d'assurance-maladie payées par l'employeuse (6'009 fr.) pour aboutir ŕ un solde de 6'815 fr. 50 encore dű ŕ Y.
C. Parallčlement ŕ un recours constitutionnel subsidiaire qui a été déclaré irrecevable, X. a interjeté un recours en matičre civile. Elle demandait au Tribunal fédéral d'annuler l'arręt cantonal et de confirmer le jugement de premičre instance.
Erwägungen
Extrait des considérants:
3.
3.1 Selon le contrat de travail signé par les parties, l'intimée devait fournir sa prestation ŕ raison de neuf heures par semaine. En réalité, la recourante n'a occupé l'employée de maison que trois heures par semaine. Il ne résulte pas de l'état de fait déterminant que l'intimée, qui travaillait par ailleurs pour une autre employeuse, ait demandé ŕ effectuer six heures hebdomadaires supplémentaires auprčs de la recourante ou, ŕ tout le moins, ait offert ses services dans cette mesure. Dans ces conditions, il convient de retenir l'existence d'un accord implicite sur un taux d'occupation de trois heures par semaine.
3.2 La question litigieuse en l'espčce est la suivante: l'intimée ne peut-elle réclamer ŕ la recourante que le salaire afférent aux heures BGE 135 III 162 S. 166de travail fournies effectivement et conformément au contrat? Ou alors peut-elle prétendre au salaire correspondant ŕ un emploi ŕ plein temps, en se prévalant, par le biais de l'art. 342 al. 2 CO, d'une obligation de droit public de la recourante portant sur l'engagement d'une domestique privée ŕ temps complet?
3.2.1 L'art. 342 al. 2 CO autorise une partie ŕ un contrat de travail ŕ agir civilement afin d'obtenir l'exécution d'une obligation de droit public imposée ŕ son cocontractant par des dispositions fédérales ou cantonales sur le travail et susceptible d'ętre l'objet d'un contrat individuel de travail. L'obligation de droit public peut résulter directement d'une norme générale et abstraite, mais elle peut aussi ętre fondée sur une décision (STAEHELIN/VISCHER, Zürcher Kommentar, 3e éd. 1996, n° 15 ad art. 342 CO; MANFRED REHBINDER, Berner Kommentar, 2e éd. 1992, n° 14 ad art. 342 CO).Dans le domaine du droit des étrangers ordinaire, le Tribunal fédéral a appliqué l'art. 342 al. 2 CO en rapport avec l'art. 9 al. 1 de l'ordonnance du 6 octobre 1986 limitant le nombre des étrangers (OLE, RO 1986 1794; en vigueur jusqu'au 31 décembre 2007; cf. actuellement art. 22 LEtr [RS 142.20] et art. 22 de l'ordonnance relative ŕ l'admission, au séjour et ŕ l'exercice d'une activité lucrative du 24 octobre 2007 [OASA; RS 142.201]), disposition qui soumet l'autorisation nécessaire pour exercer une activité lucrative, notamment, ŕ la garantie que le travailleur bénéficie des conditions de rémunération usuelles dans la localité et la profession en question. Il a ainsi admis qu'une fois l'autorisation délivrée, l'employeur est tenu, en vertu d'une obligation de droit public, de respecter les conditions qui l'assortissent, en particulier le salaire approuvé par l'autorité administrative; le travailleur dispose alors d'une prétention qu'il peut exercer devant les juridictions civiles, le juge civil étant lié par les conditions de rémunération fixées dans l'autorisation délivrée pour un emploi donné. Dans ce contexte, le Tribunal fédéral a rappelé le but visé par l'art. 9 OLE, qui tend ŕ maintenir la paix sociale en préservant les travailleurs suisses d'une sous-enchčre salariale induite par la main d'oeuvre étrangčre, d'une part, et en protégeant les travailleurs étrangers eux-męmes, d'autre part (ATF 122 III 110 consid. 4d p. 114/115; ATF 129 III 618 consid. 5.1 p. 621/622 et consid. 6.1 p. 623).
3.2.2 La procédure permettant ŕ l'intimée, de nationalité étrangčre, de travailler en Suisse pour la recourante, diplomate auprčs d'une BGE 135 III 162 S. 167mission permanente, n'était pas régie par le droit des étrangers ordinaire. Aux termes de l'art. 25 al. 1 let. f de la loi fédérale sur le séjour et l'établissement des étrangers du 26 mars 1931 applicable ŕ l'époque (LSEE; RS 1 113; cf. actuellement art. 98 al. 2 LEtr), le Conseil fédéral est autorisé ŕ régler, dans le domaine de la police des étrangers, le traitement spécial des représentants d'Etats étrangers ou des membres d'organisations internationales. Il a ainsi soustrait ŕ l'application de l'OLE, en particulier, les membres de missions diplomatiques et permanentes ainsi que le personnel privé au service de ces personnes, pour autant qu'ils soient titulaires d'une pičce de légitimation établie par le DFAE (art. 4 al. 1 let. a et d OLE; cf. actuellement, art. 43 al. 1 let. a et d OASA). C'est en effet le DFAE qui est compétent pour délivrer la carte de légitimation, valant ŕ la fois titre de séjour et autorisation de travail dans un domaine délimité (cf. arręt 2A.432/1999 du 12 avril 2000 consid. 2; LUCIUS CAFLISCH, La pratique suisse en matičre de droit international public, Annuaire suisse de droit international 1988, p. 238/239).Le séjour du domestique privé étranger en Suisse est soumis ŕ certaines conditions, dont celle de travailler ŕ plein temps pour un seul et męme employeur (art. 3.1 de la directive du DFAE de 1998); l'unique dérogation concerne la possibilité de répartir ce temps de travail entre deux employeurs autorisés ŕ engager un tel travailleur étranger (art. 3.21 de la directive). L'exigence d'un emploi ŕ temps complet, voire de deux emplois représentant ensemble une activité ŕ cent pour cent, vise ŕ garantir des moyens de subsistance suffisants au domestique, dčs lors qu'un emploi ŕ temps partiel dans ce secteur ne permet gučre de réaliser un revenu assurant une existence décente. Cette condition tend ainsi ŕ protéger l'employé de maison étranger, mais également ŕ éviter le travail au noir, source de dumping salarial défavorable aux travailleurs suisses. Ce double objectif de protection, qui cherche ŕ préserver la paix sociale, correspond au but visé par l'art. 9 OLE en imposant le respect des conditions salariales usuelles par l'employeur qui occupe un travailleur étranger. A cet égard, le taux d'occupation imposé, qui influe nécessairement sur la rémunération, joue un rôle similaire au salaire agréé par l'autorité cantonale dans le régime ordinaire applicable aux étrangers voulant travailler en Suisse.Pour obtenir une carte de légitimation en faveur d'un domestique privé, l'employeur n'a pas ŕ fournir un contrat de travail écrit, contrairement ŕ ce qui est exigé dans le droit des étrangers ordinaire BGE 135 III 162 S. 168(art. 9 al. 3 OLE); en revanche, il doit remettre aux autorités suisses différents documents, dont la déclaration de garantie de l'employeur.En l'espčce, la recourante a déposé une telle pičce, dans laquelle elle déclare avoir pris connaissance des dispositions de la directive du DFAE de 1998; l'exigence du travail ŕ plein temps figure parmi ces dispositions. Cette déclaration ne peut se comprendre que comme un engagement de l'employeuse envers la Confédération d'occuper la domestique ŕ temps complet et de la payer en conséquence. En déclarant savoir que le séjour en Suisse suppose un emploi ŕ temps complet, l'employeur promet par lŕ-męme d'engager le domestique ŕ ce taux d'occupation. Contrairement ŕ ce que la recourante soutient, la distinction opérée dans la déclaration entre les points garantis par l'employeur et ceux simplement connus de celui-ci relčve de la pure forme et ne saurait traduire une différence de fond, en tout cas sur un élément aussi important que la durée du temps de travail conditionnant l'octroi de la carte de légitimation. L'engagement de l'employeur ŕ cet égard est encore renforcé par la remise aux autorités suisses, par le fonctionnaire international, de la déclaration de l'employé, dont l'employeur atteste connaître la teneur; en effet, le domestique y déclare précisément avoir pris connaissance du fait qu'il doit travailler ŕ plein temps pour le męme employeur. Il s'ensuit que, comme la cour cantonale l'a bien vu, la recourante s'est obligée envers les autorités suisses ŕ engager l'intimée ŕ temps complet.Il reste ŕ examiner si l'employée de maison peut se prévaloir de cette obligation de droit public devant le juge civil. Dans le droit des étrangers ordinaire, l'octroi d'une autorisation de travail dépend en particulier de l'approbation par l'autorité du salaire convenu par les parties, lequel doit correspondre au niveau de la rémunération en usage dans la localité et la profession considérées. Dans le droit spécial applicable en l'espčce, la délivrance d'une carte de légitimation au domestique privé par le DFAE suppose notamment l'engagement susmentionné de l'employeur d'offrir ŕ l'employé un travail ŕ plein temps. Comme déjŕ relevé, les conditions exigées dans les deux procédures présentent une analogie et poursuivent le męme but. Rien ne justifie dčs lors de traiter différemment les deux situations dans leurs effets de droit civil.Au surplus, la recourante ne peut se prévaloir de la liberté économique, et singuličrement de la liberté contractuelle, pour se soustraire BGE 135 III 162 S. 169ŕ son propre engagement envers l'Etat et, par extension, envers son employée. Au demeurant, l'employeuse n'a pas été entravée dans sa liberté économique puisqu'elle pouvait engager comme domestique une ressortissante suisse ou étrangčre au bénéfice d'une autorisation ordinaire (cf. CAROLINE KRAEGE, Sonderregelungen für Personen [...], in Ausländerrecht, 2e éd. 2009, n° 5.133 p. 182). La liberté économique n'emporte pas le droit pour le fonctionnaire international de prendre ŕ son service comme employé de maison n'importe quel ressortissant étranger, indépendamment de toute procédure d'admission en Suisse.Sur le vu de ce qui précčde, l'intimée disposait d'une prétention de droit privé, fondée sur la déclaration de garantie de l'employeur, ŕ ętre occupée ŕ plein temps par la recourante. La conclusion dans ce sens de la cour cantonale ne consacre aucune violation du droit fédéral.
3.3 Il convient encore d'examiner si, comme la recourante le prétend, l'intimée commet un abus de droit en se prévalant de cette prétention.
3.3.1 A teneur de l'art. 2 al. 2 CC, l'abus manifeste d'un droit n'est pas protégé par la loi. La rčgle prohibant l'abus de droit permet au juge de corriger les effets de la loi dans certains cas oů l'exercice d'un droit allégué créerait une injustice manifeste (ATF 134 III 52 consid. 2.1 p. 58 et les références). L'existence d'un abus de droit se détermine selon les circonstances concrčtes du cas, en s'inspirant des diverses catégories mises en évidence par la jurisprudence et la doctrine (ATF 129 III 493 consid. 5.1 p. 497 et les arręts cités). L'emploi dans le texte légal du qualificatif "manifeste" démontre que l'abus de droit doit ętre admis restrictivement. Les cas typiques en sont l'absence d'intéręt ŕ l'exercice d'un droit, l'utilisation d'une institution juridique contrairement ŕ son but, la disproportion manifeste des intéręts en présence, l'exercice d'un droit sans ménagement ou l'attitude contradictoire (ATF 129 III 493 consid. 5.1 p. 497; ATF 127 III 357 consid. 4c/bb p. 364). Dans cette derničre catégorie, le comportement de celui qui accepte d'abord de conclure une convention et qui, par la suite, en considération de rčgles impératives, excipe de l'invalidité de cette męme convention, n'est toutefois constitutif d'abus de droit que si des conditions particuličres sont réalisées (ATF 133 III 61 consid. 4.1 p. 76; ATF 129 III 493 consid. 5.1 p. 497). Une telle limitation s'impose spécialement en matičre de contrat de BGE 135 III 162 S. 170travail car, ŕ défaut, la protection assurée au travailleur par des dispositions impératives peut se révéler illusoire (ATF 129 III 493 consid. 5.1 p. 497, ATF 129 III 618 consid. 5.2 p. 622). Il incombe ŕ la partie qui se prévaut d'un abus de droit d'établir les circonstances particuličres qui autorisent ŕ retenir cette exception (ATF 133 III 61 consid. 5.1 p. 76 et les références).
3.3.2 En l'espčce, l'intimée a accepté de ne travailler que trois heures par semaine pour la recourante; or, elle avait signé la déclaration de l'employé et pris ainsi note qu'elle devait travailler ŕ cent pour cent pour le męme employeur, sauf dérogation n'entrant pas en ligne de compte dans le cas présent. La seule contradiction résultant de ces deux actes ne suffit pas ŕ qualifier la prétention de l'intimée d'abusive, d'autant plus que la recourante elle-męme a adopté la męme attitude inconséquente et n'a pas hésité ŕ tromper les autorités pour pouvoir engager la domestique philippine. Pour le reste, les constatations de l'autorité cantonale ne laissent pas apparaître des circonstances particuličres qui justifieraient de ne pas reconnaître la prétention de l'intimée ŕ un travail ŕ plein temps.Le moyen tiré de l'art. 2 al. 2 CC est par conséquent mal fondé.
3.4 A juste titre, la recourante ne critique pas les considérants de l'arręt attaqué sur la demeure de l'employeur. Si elle pouvait prétendre ŕ travailler ŕ cent pour cent pour la recourante, l'intimée n'avait pas ŕ offrir ses services pour la durée du temps de travail dépassant trois heures par semaine, dčs lors que l'employeuse lui avait fait clairement savoir qu'elle ne pouvait l'occuper plus longtemps que l'horaire convenu (cf. entre autres, arręt 4A_332/2007 du 15 novembre 2007 consid. 2.1; GABRIEL AUBERT, in Commentaire romand, Code des obligations, vol. I, 2003, n° 3 ad art. 324 CO). La recourante en demeure restait dčs lors tenue de payer le salaire pour un emploi ŕ plein temps (art. 324 al. 1 CO; cf. également CAROLINE KRAEGE, op. cit., n° 5.142, p. 184), sous réserve de l'imputation liée aux revenus réalisés en exécutant un autre travail (art. 324 al. 2 CO). Le calcul effectué en l'espčce par la cour cantonale, qui aboutit ŕ un solde de 6'815 fr. 50 en faveur de l'intimée, n'est pas remis en cause par la recourante et n'a pas ŕ ętre examiné par la cour de céans.
3.5 En conclusion, le recours en matičre civile doit ętre rejeté.