Urteilskopf
135 III 640
93. Extrait de l'arręt de la Ire Cour de droit civil dans la cause X. SA contre Y. (recours en matičre civile)4A_354/2009 du 23 décembre 2009
Regeste
Personalverleihunternehmen, das einem allgemeinverbindlich erklärten Gesamtarbeitsvertrag unterstellt ist; Verpflichtungen des Verleihers gemäss Art. 20 Abs. 1 AVG. Die Klausel eines allgemeinverbindlich erklärten Gesamtarbeitsvertrags, die den Arbeitgeber verpflichtet, den freien Übertritt aus einer kollektiven Erwerbsausfallversicherung für Krankheit in eine Einzelversicherung zu gewähren, ist keine Lohnbestimmung im Sinne von Art. 20 Abs. 1 AVG (E. 2).
Sachverhalt ab Seite 641
BGE 135 III 640 S. 641
A. En juillet 2003, X. SA, entreprise de travail temporaire, a engagé Y. comme collaborateur auquel des missions seraient confiées. Le chiffre 4.4 du contrat prévoit que, lorsque l'entreprise locataire de services est soumise ŕ une convention collective de travail étendue, X. SA, en tant que bailleresse de services, appliquera au travailleur temporaire les dispositions conventionnelles qui concernent le salaire et la durée du travail.La convention collective de travail (CCT) entrant en ligne de compte en l'espčce est la CCT romande du second oeuvre du 11 novembre 2000. Son champ d'application a été étendu par arrętés du Conseil fédéral jusqu'au 31 décembre 2003, puis jusqu'au 31 décembre 2005. Cette convention comprend une annexe V, intitulée "Dispositions d'application relatives ŕ l'assurance de l'indemnité journaličre en cas de maladie et de maternité dans le canton de Vaud".Selon le contrat liant X. SA et Y., ce dernier est assuré contre la perte de gain en cas de maladie auprčs de l'assureur A. SA. En 2001, X. SA avait conclu avec cette société une assurance-maladie collective d'indemnités journaličres selon la LCA, destinée au personnel temporaire. En dérogation ŕ l'art. 6 des conditions générales d'assurance (CGA), une clause du contrat passé avec l'assureur supprime le droit de transfert de l'assuré de l'assurance collective ŕ l'assurance individuelle, sauf pour les chômeurs au sens de l'art. 10 LACI.Y. a accompli des missions de peintre en bâtiment pendant deux semaines ŕ partir du 11 juillet 2003, ainsi que du 20 aoűt au 17 septembre 2003. Le 4 septembre 2003, il a subi un accident professionnel, qui a provoqué une extension arričre de son bras gauche. Le travailleur a effectué une nouvelle mission du 29 septembre au 10 octobre 2003. Par la suite, il a chuté sur le côté oů il avait été victime de l'étirement du 4 septembre 2003. Il a repris une mission le 20 octobre 2003, mais a dű ętre mis en incapacité de travail trois jours plus tard. Toutes les missions ont été effectuées auprčs d'entreprises situées dans le canton de Vaud.En décembre 2003, X. SA a résilié le contrat de travail pour le 26 décembre 2003. Elle a informé le collaborateur que son dossier avait été transmis ŕ la SUVA et que, comme il était au bénéfice d'une CCT étendue, il avait droit, en cas d'accident, ŕ un maximum de 720 jours indemnisés sur une période de 900 jours. BGE 135 III 640 S. 642 Y. a bénéficié de prestations de l'assurance-accidents jusqu'au 20 juin 2004. A cette date, la SUVA a supprimé les prestations au motif que les troubles qui subsistaient n'étaient plus dus ŕ l'accident, mais relevaient exclusivement de la maladie. Y. s'est alors adressé ŕ X. SA et ŕ A. SA, qui ont refusé de lui verser un quelconque montant. Il a été totalement incapable de travailler du 21 juin 2004 au 31 janvier 2006; son incapacité de travail a été de 50 % du 1er février au 31 mai 2006.
B. Y. a ouvert action contre X. SA, concluant en dernier lieu au paiement de 99'716 fr. 50 plus intéręts. Le montant réclamé correspond aux indemnités perte de gain en cas de maladie qui, selon le demandeur, ne lui ont pas été versées par la faute de la défenderesse.Dans un premier jugement, le Tribunal civil de l'arrondissement de l'Est vaudois a rejeté la demande.Statuant sur recours du travailleur, la Chambre des recours du Tribunal cantonal du canton de Vaud a annulé le jugement de premičre instance et renvoyé la cause ŕ l'autorité inférieure pour nouvelle instruction dans le sens des considérants et nouveau jugement. En substance, la cour cantonale a jugé qu'en n'offrant pas au travailleur le libre passage dans l'assurance perte de gain individuelle lors de la résiliation du contrat de travail, X. SA avait violé les obligations découlant de la CCT du second oeuvre et devait réparer le préjudice subi par le collaborateur.Dans son nouveau jugement, le tribunal d'arrondissement a condamné X. SA ŕ payer ŕ Y. la somme de 99'403 fr. 20 avec intéręts ŕ 5 % dčs le 1er septembre 2005.Le recours interjeté par X. SA contre cette décision a été partiellement admis par la Chambre des recours, qui a réduit ŕ 61'223 fr. 25 le capital ŕ verser par X. SA ŕ Y.
C. X. SA a formé un recours en matičre civile, concluant au rejet de l'action en paiement de Y. (résumé)
Erwägungen
Extrait des considérants:
2. En premier lieu, la recourante conteste avoir été soumise ŕ l'obligation conventionnelle d'offrir au travailleur intérimaire licencié le libre passage de l'assurance collective ŕ l'assurance individuelle de perte de gain. BGE 135 III 640 S. 643
2.1 Pour son personnel temporaire, la recourante a conclu avec A. SA une assurance-maladie collective d'indemnités journaličres selon la LCA (RS 221.229.1). L'art. 6 des CGA accorde ŕ tout assuré domicilié en Suisse le droit de demander son transfert dans l'assurance individuelle s'il quitte le cercle des assurés, s'il est considéré comme chômeur au sens de l'art. 10 LACI (RS 837.0) ou si le contrat cesse de produire ses effets. En dérogation ŕ cette disposition, une clause du contrat d'assurance exclut ce droit de transfert, sauf pour les chômeurs. Cette exception s'explique par l'art. 100 al. 2 LCA, lequel déclare l'art. 71 LAMal (RS 832.10) applicable par analogie aux assurés réputés chômeurs au sens de l'art. 10 LACI. Or, l'art. 71 al. 1 LAMal prévoit précisément un droit de transfert dans l'assurance individuelle en cas de sortie de l'assurance collective.En l'espčce, aprčs la fin des rapports de travail, l'intimé n'était pas en recherche d'emploi, mais percevait des indemnités de l'assurance-accidents. N'étant pas chômeur, il ne pouvait pas, sur la base du contrat d'assurance, demander son transfert dans l'assurance individuelle ŕ la fin des rapports de travail.Il convient dčs lors de se demander si, selon la CCT du second oeuvre, l'employeur doit conclure une assurance collective perte de gain en cas de maladie, prévoyant un droit de passage dans l'assurance individuelle lorsque le travailleur quitte le cercle des assurés et, le cas échéant, si la recourante, bailleresse de services, est liée par une telle obligation envers l'intimé et doit supporter les conséquences de l'absence de libre passage.
2.2 Aux termes de l'art. 33 ch. 1 de la CCT du second oeuvre, le travailleur est assuré contre la perte de gain résultant de la maladie et de la maternité; les conditions d'assurance doivent ętre au moins équivalentes ŕ celles de la LAMal (art. 67 ss). Les art. 67 ŕ 77 LAMal forment le titre 3 de la loi, relatif ŕ l'assurance facultative d'indemnités journaličres. L'art. 71 al. 1 LAMal accorde ŕ l'assuré le droit de passer dans l'assurance individuelle de l'assureur lorsqu'il sort de l'assurance collective parce qu'il cesse d'appartenir au cercle des assurés défini par le contrat ou parce que le contrat est résilié. Pour le canton de Vaud, l'art. 33 al. 1 let. c de la CCT du second oeuvre renvoie au surplus ŕ l'annexe V dont le chiffre 9 traite du "passage en assurance individuelle". Selon la premičre phrase de cette disposition, le travailleur assuré doit ętre informé sur ses droits de passage dans une autre assurance ou dans l'assurance individuelle de BGE 135 III 640 S. 644l'assureur gérant l'assurance collective de l'entreprise. Sur le vu de ce qui précčde, l'employeur soumis ŕ la CCT du second oeuvre et ŕ son annexe V doit conclure pour ses employés une assurance perte de gain en cas de maladie, dont les conditions doivent notamment prévoir le droit de passer de l'assurance collective ŕ l'assurance individuelle lorsque le travailleur cesse d'appartenir au cercle des assurés.
2.3 Le chiffre 4.4 du contrat liant les parties correspond ŕ la premičre phrase de l'art. 20 al. 1 de la loi fédérale du 6 octobre 1989 sur le service de l'emploi et la location de services (LSE; RS 823.11), dont la teneur n'a pas été modifiée par l'art. 2 ch. 4 de l'arręté fédéral du 17 décembre 2004, entré en vigueur le 1er avril 2006 (RO 2006 981, 994). Ainsi, lorsqu'une entreprise locataire de services est soumise ŕ une convention collective de travail étendue, le bailleur de services doit appliquer au travailleur celles des dispositions de la convention qui concernent le salaire et la durée du travail. La CCT du second oeuvre est une convention avec déclaration d'extension. Il sied dčs lors d'examiner si l'obligation de garantir le libre passage de l'assurance collective ŕ l'assurance individuelle de perte de gain en cas de maladie résulte d'une disposition concernant le salaire au sens de l'art. 20 al. 1 LSE.
2.3.1 Selon la jurisprudence, la loi s'interprčte en premier lieu d'aprčs sa lettre (interprétation littérale). Si le texte n'est pas absolument clair, si plusieurs interprétations de celui-ci sont possibles, il convient de rechercher quelle est la véritable portée de la norme, en la dégageant de tous les éléments ŕ considérer, soit de sa relation avec d'autres dispositions légales (interprétation systématique), du but poursuivi, de l'esprit de la rčgle, des valeurs sur lesquelles elle repose, singuličrement de l'intéręt protégé (interprétation téléologique), ainsi que de la volonté du législateur telle qu'elle ressort notamment des travaux préparatoires (interprétation historique). Le sens que prend la disposition dans son contexte est également important (ATF 135 II 243 consid. 4.1 p. 251; ATF 132 III 18 consid. 4.1 p. 20/21; ATF 131 II 361 consid. 4.2 p. 368).
2.3.2 A l'occasion d'une modification de l'ordonnance du 16 janvier 1991 sur le service de l'emploi (OSE; RS 823.111) en vigueur depuis le 1er décembre 1999, le Conseil fédéral a introduit l'art. 48a dont l'alinéa 1 précise quelles sont les dispositions concernant le salaire au sens de l'art. 20 LSE; entrent dans cette définition notamment les dispositions régissant le salaire en cas d'empęchement du BGE 135 III 640 S. 645travailleur sans faute de sa part selon l'art. 324a CO (let. f) ou la part des primes ŕ l'assurance-maladie (assurance pour perte de gain) selon l'art. 324a al. 4 CO (let. g).Auparavant, le Tribunal fédéral avait déjŕ eu l'occasion d'interpréter l'art. 20 al. 1 LSE (ATF 124 III 126). Il a ainsi jugé que les dispositions concernant le salaire incluaient celles relatives au salaire en cas d'empęchement de travailler, notamment pour cause de maladie (art. 324a CO). Comme la CCT appliquée dans l'arręt en cause prescrivait une assurance perte de gain en cas de maladie (art. 324a al. 4 CO), il incombait au bailleur de services d'assurer le travailleur, la police devant garantir dčs le premier jour d'emploi, conformément aux exigences de la CCT, le versement d'indemnités journaličres correspondant ŕ 80 % du salaire, pendant 720 jours dans une période de 900 jours consécutifs. Cette conclusion se révélait conforme au but visé par l'art. 20 LSE, qui est de rendre loyales les conditions de concurrence, en particulier sur le plan des salaires. En effet, les coűts salariaux comprennent le coűt de la protection du travailleur contre la perte de gain en cas d'incapacité de travail. Or, si le bailleur de services pouvait accorder au travailleur intérimaire, en matičre de salaire en cas d'empęchement de travailler, des droits inférieurs ŕ ceux prévus par la CCT, cela provoquerait une sous-enchčre salariale nuisible aux employeurs qui appliquent la CCT ŕ leurs propres travailleurs. Le Tribunal fédéral a également relevé que la conclusion par l'employeur d'une assurance perte de gain en cas de maladie, au bénéfice d'un travailleur intérimaire, n'est nullement étrangčre au statut de ce dernier, contrairement ŕ des dispositions de CCT relatives par exemple aux caisses de pension (arręt précité, consid. 1b/bb et consid. 1c p. 129 ss).En l'espčce, l'enjeu ne porte pas sur un salaire ou une indemnité d'assurance ŕ verser en cas de maladie, mais sur la possibilité, pour le travailleur intérimaire, de passer ŕ l'assurance perte de gain individuelle, une fois que les rapports de travail ont pris fin et qu'il a quitté le cercle des personnes affiliées ŕ l'assurance collective. De maničre générale, le libre passage facilite le changement d'assurance. Il s'agit du droit de l'affilié de contracter une nouvelle assurance pour des prestations identiques ŕ celles dont il bénéficiait dans l'assurance collective, sans nouvel examen de santé et sans qu'une réserve puisse ętre formulée; le libre passage implique également que la nouvelle prime est calculée selon l'âge d'entrée dans l'assurance collective, mais elle sera fixée selon le tarif - plus élevé BGE 135 III 640 S. 646- des primes individuelles et ne sera plus payée en partie par l'employeur (THOMAS MATTIG, Freizügigkeit in der Krankentaggeldversicherung nach VVG, in Krankentaggeldversicherung: Arbeits- und versicherungsrechtliche Aspekte, 2007, p. 99 et p. 102; NORDMANN/THONNEY, Les effets de la fin des rapports de travail sur les indemnités journaličres en cas de maladie dans l'assurance collective LCA, Colloques et journées d'étude organisées par l'IRAL, 2002, p. 846). Ainsi défini, le libre passage d'une assurance ŕ une autre ne constitue manifestement pas un "salaire" pris au sens littéral.La question se pose dčs lors de savoir, lorsqu'il existe une CCT instituant un régime dérogatoire au sens de l'art. 324a al. 4 CO, si les dispositions concernant le salaire selon l'art. 20 LSE comprennent toutes les dispositions concernant l'assurance perte de gain figurant dans la CCT.A cet égard, on ne saurait tirer des conclusions catégoriques de la mention du libre passage dans l' ATF 124 III 126 déjŕ cité (consid. 3 p. 133); il s'agit en effet d'un bref raisonnement par surabondance, qui reconnaît incidemment au travailleur, encore lié au bailleur de services par un contrat de travail, le droit de passer dans l'assurance individuelle au cas oů l'employeur voudrait le priver du bénéfice de l'assurance collective au motif que la CCT n'était plus étendue au moment oů le salarié est tombé malade. Pour sa part, l'art. 48a al. 1 OSE mentionne l'art. 324a al. 4 CO, base des régimes dérogatoires mettant en oeuvre l'assurance perte de gain, uniquement en rapport avec la part des primes ŕ l'assurance-maladie perte de gain, insérée ŕ ce titre dans la définition du salaire (let. g). Dans ses directives et commentaires relatifs ŕ la LSE, ŕ l'OSE et ŕ la TE-LSE (accessibles sur ), le Secrétariat d'Etat ŕ l'économie (SECO) range dans les dispositions concernant le salaire au sens de l'art. 20 LSE, de maničre générale, "les dispositions des CCT étendues relatives aux assurances pour perte de gain et aux différents cas de maintien du salaire". Mais, plus loin, il cite le droit du travailleur intérimaire, reconnu dans l' ATF 124 III 126, ŕ obtenir la prestation prévue par l'assurance perte de gain conforme ŕ la CCT, puis la couverture d'assurance, les délais d'attente ainsi que la différence entre les taux de cotisation des employeurs et ceux des salariés. Or, ces éléments concernent toujours l'indemnité destinée ŕ se substituer au salaire, qu'il s'agisse de son montant, des conditions de son versement ou de son financement. BGE 135 III 640 S. 647 Il convient de rappeler ŕ ce propos que, notamment pour les cas de maladie de ses employés, l'employeur peut conclure une assurance d'indemnités journaličres, au lieu de supporter lui-męme le paiement du salaire pendant un temps limité conformément au régime de base de l'art. 324a al. 1 et 2 CO. Ce régime dérogatoire, admis par l'art. 324a al. 4 CO, suppose un accord des parties sur les points essentiels suivants: le pourcentage du salaire assuré; les risques couverts; les restrictions de couverture; la durée des prestations; les modalités de financement des primes; la durée du délai d'attente. Il faut en plus que les prestations soient au moins équivalentes au régime de base. Ce sera le cas si l'assurance est financée ŕ parts égales par employeur et travailleur et si elle prend effet dčs le premier jour d'emploi, garantissant au travailleur absent pour cause de maladie des indemnités correspondant aux 80 % du salaire, versées pendant 730 jours dans une période de 900 jours consécutifs, sous déduction d'un délai d'attente de deux jours (PHILIPPE CARRUZZO, Le contrat individuel de travail, 2009, p. 210/211). Un éventuel libre passage de l'assurance collective ŕ l'assurance individuelle n'apparaît ainsi ni comme un élément essentiel de l'accord des parties dérogeant au régime de base, ni comme un facteur permettant d'apprécier l'équivalence des prestations. Comme l'art. 48a al. 1 let. f OSE l'indique expressément, les dispositions concernant le salaire au sens de l'art. 20 LSE sont notamment les dispositions régissant le salaire en cas d'empęchement du travailleur pour cause de maladie (art. 324a CO). Parmi celles-ci, l'art. 324a al. 4 CO permet l'instauration d'un régime dérogeant au régime de base, par exemple lorsqu'une CCT impose la conclusion d'une assurance perte de gain. Dans la logique du systčme, les dispositions conventionnelles concernant le salaire en cas de maladie ne peuvent alors ętre que celles qui ont trait, directement (mode de calcul, durée, délai d'attente) ou indirectement (taux de cotisation), ŕ l'indemnité remplaçant le salaire. Il s'ensuit qu'une disposition d'une CCT relative ŕ l'assurance perte de gain qui n'a rien ŕ voir avec l'indemnité elle-męme, comme celle offrant sur demande le libre passage de l'assurance collective ŕ l'assurance individuelle, ne saurait ętre classée dans les dispositions concernant le salaire au sens de l'art. 20 LSE. Il n'y a pas de raison de s'écarter en l'espčce de l'interprétation littérale.
2.4 Sur le vu de ce qui précčde, la cour cantonale a violé le droit fédéral en mettant ŕ la charge de la recourante une obligation conventionnelle de garantir ŕ l'intimé le libre passage de l'assurance collective ŕ l'assurance individuelle. Dans ces conditions, le BGE 135 III 640 S. 648travailleur intérimaire ne saurait prétendre ŕ la réparation du dommage qu'il aurait subi pour n'avoir pas bénéficié d'indemnités journaličres en cas de maladie faute d'avoir pu demander son transfert dans l'assurance individuelle. Le recours doit ętre admis sans qu'il soit nécessaire d'examiner l'argumentation subsidiaire de la recourante. L'arręt attaqué sera annulé et la demande en paiement de l'intimé sera rejetée.