T.C. ... 14. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİEsas-Karar No: 2022/567 Esas - 2022/671
T.C.
...
14. ASLİYE TİCARET
MAHKEMESİ"TÜRK MİLLETİ ADINA"
KARAR
ESAS NO: 2022/567 Esas
KARAR NO: 2022/671
BAŞKAN: ...
KATİP:...
DAVACI :...
DAVALI : ...
DAVA: İtirazın İptali
DAVA TARİHİ: 08/09/2022
KARAR TARİHİ: 21/10/2022
KARAR YAZIM TARİHİ: 21/10/2022
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali dava dosyası üzerinde yapılan inceleme sonucunda,
DAVA:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; çeşitli bölgelerde rüzgar enerji santrali kurulumu ve enerji üretimi faaliyetleri gerçekleştirmek amacıyla kurulan 11 Yatırım Şirketi'nde müvekkili şirketin %65, davalı şirketin %35 oranında hisseye sahip bulunduğunu, 11 Yatırım Şirketi'ne ilişkin Ortaklar Sözleşmeleri'ndeki hükümlerin müşterek olduğunu, Ortaklar Sözleşmesinin 16.maddesi ile yasal mevzuata göre, 11 Yatırım Şirketi için "2021 yılı Olağan Genel Kurul Toplantısı"nın 31/03/2021 tarihine kadar yapılması gerekirken davalının kusur ve ihmalinden dolayı gerçekleştirilemediğini, müvekkili şirketin toplantının gerçekleştirilmesine yönelik tüm davet ve çağrılarına rağmen davalı şirketin toplantının gerçekleştirilmesinden imtina ettiğini, 11 Yatırım Şirketi'ne ilişkin Ortaklar Sözleşmelerinin müşterek 15.maddesinde Hissedar Gruplarından birinin Ortaklar Sözleşmelerindeki herhangi bir yükümlülüğünü ihlal etmesi durumunda "Temerrüt Hali"nin gerçekleşeceği ve "Temerrüde Düşen Hissedar Grubu" olarak adlandırılacağının kabul edildiğini ve Temerrüde Düşen Hissedar Grubunun "Düzeltme Süresi" içinde Temerrüt Halini ortadan kaldıramaması halinde diğer hissedar grubunun Ortaklar Sözleşmelerindeki tüm hakları saklı kalmak koşuluyla, Temerrüde Düşen Hissedarlar Grubu'nun her bir gün başına 5.000,00 USD tutarındaki meblağı ifaya eklenen cezai şart olarak ödeyeceğini kabul ettiğini, Temerrüt Hali'nin doğması halinde ise Ortaklar Sözleşmesinin 15.2.maddesinde, 10 iş günü içerisinde Temerrüde Düşen Hissedarlar Grubuna düzeltme bildirimi yapılacağı ve düzeltme bildiriminden itibaren 10 gün içerisinde Temerrüde Düşen Hissedar Grubu'na temerrüt halini ortadan kaldırması yükümlülüğünün getirildiğini, müvekkili şirket tarafından temerrüt halinin öğrenilmesinden sonra davalı şirkete düzeltme bildirimi gönderildiğini, ancak 10 günlük düzeltme süresi içerisinde davalı şirketin temerrüt halini gidermediğini, düzeltme süresinin geçmesiyle müvekkili şirketin ifaya ekli cezai şart talep hakkının doğduğunu, davalının bu cezayı ödeme borcunun muaccel hale geldiğini, müvekkili şirketin 20/05/2022 tarihinde her bir Ortaklık Şirketi için 10 günlük toplam 550.000,00 USD cezai şart bedelini E-Fatura ile muhasebeleştirmek suretiyle davalı şirkete tebliğ ettiğini, daha sonra ... 25. İcra Dairesinin 2022/1189 Esas sayılı dosyası ile takip başlattıklarını, davalı borçlunun itirazı üzerine takibin durduğunu belirterek öncelikle ... 25. İcra Müdürlüğü'nün 2022/11189 Esas sayılı dosyası üzerinden toplam 551.265,75 USD alacağın fiili ödeme tarihindeki Türk Lirası üzerinden tahsili için başlatılan takipte harca esas değer olan 9.191.694,86 Türk Lirası için ihtiyati haciz taleplerinin kabulü ile davalının gerek yedinde gerekse üçüncü kişilerde bulunan haczi kabil mal, hak ve alacaklarının ihtiyaten haczine karar verilmesini, bilahare itirazın iptalini, asıl alacağın, işlemiş faizin ve asıl alacağa icra takip tarihinden itibaren 3095 sayılı Kanun'un 4/a maddesi uyarınca yürütülecek temerrüt faizinin fiili ödeme tarihindeki TCMB efektif satış kuru Türk lirası karşılığının tahsili ile takibin devamını, %20'den az olmamak üzere icra inkar tazminatının tahsilini talep ve dava etmiştir.
CEVAP:
Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; Ortaklık Sözleşmesinde yapılan cezai şart düzenlemesinin ve 15.1. maddesinde tanımlanan temerrüt halinin gerçekleşmediğini, temerrüt hali olarak belirtilen olağan genel kurul yapılmadığı iddiasının, olağan genel kurul yapılması için aranan yasal koşullar oluşmadığından mesnetsiz olduğunu, mevcut eksiklikler karşısında genel kurulun yapılmasının mümkün olmadığını, finansal tabloların dahi düzenlenmemiş olmasının ve yönetim kurulunun devredilemez görevleri arasında yer alan yıllık faaliyet raporlarının düzenlenmemiş olmasının olağan genel kurulun yapılmasına engel teşkil ettiğini, genel kurul dönemi olan 2021 yılında işletmelerde kapasite artırımı için başvurulduğunu, kapasite artışlarının maliyetleri, getirileri v.s. hususlar finansal tablolara, analizlere, şirket kayıt ve raporlarına işlenmediğini, davaya konu şirketlerden bağımsız denetime tabi olanlar yönü ile zorunlu olarak hazırlanması gereken denetçi raporlarının usule aykırı olarak düzenlendiğini, mevcut denetçi raporları ile olağan genel kurulların yapılmasının mümkün bulunmadığını, şirketlere bağlı işletmelerde yapılan incelemelerde ayıplı imalatlar, hatalı ve kusurlu inşaatlar yapıldığının ve bu suretle proje maliyetlerinde artış, gelirlerde ise eksilme olasılığının tespit edildiğini, bu hususların ve şirketlere yükleyeceği ekstra maliyetlerinin genel kurul öncesinde kayıt altına alınmamış olmasının finanasal tabloların ve faaliyet raporlarının gerçeğe uygun olmayacağı anlamına geldiğini, olağan genel kurul toplantısının koşullarının sağlanamamış olmasında müvekkili şirkete atfedilecek bir kusur bulunmadığını Ortaklık Sözleşmesinin 15.2. maddesinde belirlendiği üzere ortaklardan biri tarafından giderilmeyen/giderilemeyen temerrüt halinin cezai şarta konu olmasının mümkün olmadığını, hak düşürücü sürenin dolduğunu, davacının kötü niyetli olduğunu, davacı şirketin, müvekkili şirket aleyhine yine müşterek ortaklık sözleşmelerinde düzenlenen cezai şart alacağının doğduğu iddiasıyla kesilen ve iade edilen faturalara istinaden ... 7. İcra Müdürlüğünün 2022/8730 ve ... 8. İcra Müdürlüğünün 2022/11030 esas sayılı icra takip dosyalarını ikame ettiğini ve müvekkili şirket tarafından itiraz edildiğini, ... 7. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2022/502 Esas ve 2022/503 Esas sayılı dosyaları ile itirazın iptali davaları açıldığını, ... 7. Asliye Ticaret Mahkemesinin 09.08.2022 tarihli ve 2022/503 Esas sayılı dosyasında aralarındaki hukuki ve fiili irtibat nedeniyle 2022/502 esas sayılı dosya ile birleşmesine ve yargılamanın bu dosya üzerinden yürütülmesine karar verildiğini belirterek iş bu dosyanın öncelikle ... 7. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2022/502 Esas sayılı sayılı dosyası ile birleştirilmesini, mahkeme aksi kanaatte olursa davanın reddini, kötü niyet tazminatının tahsilini talep etmiştir.
DELİLLER VE GEREKÇE:
Dava, faturaya dayalı cezai şart alacağının tahsili için başlatılan icra takibine itirazın iptali istemine ilişkindir.
... 7. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2022/502 Esas sayılı dosyası UYAP üzerinden getirtilmiş, incelenmesinde; tarafların aynı olduğu, uyuşmazlığın aynı sözleşmeden kaynaklandığı, biri hakkında verilecek hükmün diğerini etkileyebilecek nitelikte bulunduğu anlaşılmıştır.
HMK.nın 166. maddesi uyarınca, aynı yargı çevresinde yer alan aynı düzey ve sıfattaki hukuk mahkemelerinde açılmış davalar, aralarında bağlantı bulunması durumunda, davanın her aşamasında, talep üzerine veya kendiliğinden ilk davanın açıldığı mahkemede birleştirilebilir. Birleştirme kararı, ikinci davanın açıldığı mahkemece verilir ve bu karar diğer mahkemeyi de bağlar. Davaların aynı veya birbirine benzer sebeplerden doğması ya da biri hakkında verilecek hükmün diğerini etkileyecek nitelikte bulunması durumunda davalar arasında bağlantı var sayılır.
... 7. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2022/502 Esas sayılı dosyasının incelenmesinde; tarafların aynı olduğu, uyuşmazlığın aynı sözleşmeden kaynaklandığı, biri hakkında verilecek hükmün diğerini etkileyebilecek nitelikte bulunduğu yargılamanın birlikte görülmesinde usul ekonomisi yönünden yarar olduğu anlaşıldığından mahkememizin 2022/567 Esas sayılı davasının, daha önce açılan ... 7. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2022/502 Esas sayılı davası ile birleştirilmesine karar vermek gerekmiştir.
HÜKÜM:
HMK'nın 166. maddesi uyarınca, aralarında bağlantı bulunduğu anlaşılan mahkememizin 2022/567 Esas sayılı davasının daha önce açılan ... 7. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2022/502 Esas sayılı davası ile BİRLEŞTİRİLMESİNE,
Esasın bu şekilde kapatılmasına,
Bundan sonraki işlemlerinin ... 7 Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2022/502 Esas sayılı dosyası üzerinden yürütülmesine,
HMK'nın 166/3. maddesi uyarınca birleştirme kararının derhal ... 7. Asliye Ticaret Mahkemesine bildirilmesine,
Yargılama gideri ve vekalet ücretinin birleştirilen mahkeme tarafından değerlendirilmesine,
Dair, dosya üzerinde yapılan inceleme sonucunda esas hüküm ile birlikte kararın tebliğinden itibaren İKİ HAFTA içerisinde ... BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ'ne İSTİNAF BAŞVURU YOLU açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup anlatıldı. 21/10/2022
Başkan...
✍e-imzalı
Katip ...
✍e-imzalı