BPatG 15408.05BUNDESPATENTGERICHT15 W (pat) 335/06_______________(Aktenzeichen)Verkündet am14. Juni 2012…B E S C H L U S SIn der Einspruchssachebetreffend das Patent 10 2004 032 561…2hat der 15. Senat (Technischer Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts auf die mündliche Verhandlung vom 14. Juni 2012 unter Mitwirkung des Vorsit-zenden Richters Dr. Feuerlein sowie der Richterinnen Schwarz-Angele und Zettler sowie des Richters Dr. Langebeschlossen:Das Patent DE 10 2004 032 561 wird widerrufen.G r ü n d eI.Auf die am 5. Juli 2004 beim Deutschen Patent- und Markenamt eingereichte Patentanmeldung ist das Patent 10 2004 032 561 mit der Bezeichnung“Behälter für Metallschmelze sowie Verwendung des Behälters“erteilt worden. Veröffentlichungstag der Patenterteilung in Form der DE 10 2004 032 561 B3 ist der 9. Februar 2006. Das Patent umfasst 10 Patentansprüche. Patentanspruch 1 und nebengeordneter Patentan-spruch 10 lauten:3Wegen der weiteren, auf Patentanspruch 1 rückbezogenen Patentansprüche 2 bis 9 wird, auf die Patentschrift Bezug genommen.Gegen das Patent DE 10 2004 032 561 hat die V… GmbH inE.…, Einspruch eingelegt. Die Einsprechende hat u. a. gel-tend gemacht, dass der Gegenstand des Streitpatents gegenüber dem Stand der Technik nicht patentfähig sei. Er sei nicht neu und beruhe nicht auf erfinde-rischer Tätigkeit.Der Einspruch wird ua auf folgende Druckschriften gestützt:(D1) DE 14 33 579 A(D2) DE 37 25 615 C2(D2a) DE 37 25 615 C3(D3) JP 2000 035 364 A(D3a) JP 2000 035 364 A mit englischer Maschinenübersetzung(D4) WO 00/09767 A1(D5) DE 1 054 735 B(D6) DE 72 28 088 U(D7) US 6 309 442 B1(D8) US 3 610 045 A(D9) EP 0 314 807 B1(D11) DE 781 056 A(D12) US 4 377 347 A4(D13) US 5 064 295 A(D14) DE 74 19 633 U(D15) DE 17 73 710 A(D16) JP 08-320263 A mit PATENT ABSTRACTS OF JAPAN(D16a) JP 08-320263 A als englische Maschinenübersetzung(D16b) JP 08-320263 A als deutsche ÜbersetzungDie Patentinhaberin hat dem Vorbringen der Einsprechenden in allen Punkten widersprochen. Sie ist der Meinung, dass gegenüber dem Stand der Technik Patentanspruch 1 neu sei und auf erfinderischer Tätigkeit beruhe. Zur Vorbe-reitung der mündlichen Verhandlung hat sie mit Schriftsatz vom 21. Mai 2012 zwei neue Anspruchssätze, jeweils mit Patentansprüchen 1 bis 9 gemäß den Hilfsanträgen 1 und 2, vorgelegt.Patentanspruch 1 des Hilfsantrags 1 lautet (Änderungen gegenüber Patentan-spruch 1 des Streitpatents sind unterstrichen):5Die Unteransprüche 2 bis 8 entsprechen denen des Streitpatents. Verwen-dungsanspruch 9 entspricht Verwendungsanspruch 10 des Streitpatents.Patentanspruch 1 des Hilfsantrags 2 lautet (Änderungen gegenüber Patentan-spruch 1 des Streitpatents sind unterstrichen):Patentansprüche 2 bis 9 entsprechen denen des Hilfsantrags 1.Der Vertreter der Patentinhaberin stellt den Antrag,- das Patent in vollem Umfang aufrecht zu erhalten,- hilfsweise im Umfang der Patentansprüche 1 bis 9 gemäß Hilfsantrag 1,- weiter hilfsweise im Umfang der Patentansprüche 1 bis 9 ge-mäß Hilfsantrag 2,beide Hilfsanträge gemäß Schriftsatz vom 21. Mai 2012.Der Vertreter der Einsprechenden stellt den Antrag,- das Patent vollumfänglich zu widerrufen,6- hilfsweise Schriftsatzfrist in Bezug auf die beiden Hilfsan-träge zu gewähren.Wegen weiterer Einzelheiten wird auf den Akteninhalt Bezug genommen.II.1. Das Bundespatentgericht bleibt auch nach Wegfall des § 147 Abs. 3 PatG für die Entscheidung über die Einsprüche zuständig, die in der Zeit vom 1. Januar 2002 bis zum 30. Juni 2006 eingelegt worden sind (BGH, GRUR 2007, 859 - Informationsübermittlungsverfahren I und BGH, GRUR 2007, 862 - Informationsübermittlungsverfahren II, BGH, GRUR 2009, 184 - Ventilsteuerung).2. Der rechtzeitig und formgerecht eingelegte Einspruch ist zulässig, denn es sind im Hinblick auf den druckschriftlich belegten Stand der Technik innerhalb der Einspruchsfrist die den Widerrufsgrund der mangelnden Patentfähigkeit nach § 21 Abs. 1 PatG rechtfertigenden Tatsachen im Einzelnen dargelegt wor-den, so dass die Patentinhaberin und der Senat daraus abschließende Folge-rungen für das Vorliegen oder Nichtvorliegen der geltend gemachten Wider-rufsgründe ohne eigene Ermittlungen ziehen können (§ 59 Abs. 1 PatG).3. Dem Antrag der Einsprechenden auf Widerruf des Streitpatents ist stattzugeben, da es dem Gegenstand des Hauptantrags bezüglich der Druck-schrift DE 37 25 615 C3 (D2a) an Neuheit fehlt und der Gegenstand der Hilfs-anträge 1 und 2 nicht auf der erforderlichen erfinderischen Tätigkeit beruht ge-genüber der Lehre der Druckschriften D2a und JP 08-320263 A mit PATENT 7ABSTRACTS OF JAPAN (D16) bzw. JP 08-320263 A als deutsche Übersetzung(D16b).4. Die Gegenstände der Patentansprüche des Hauptantrags als auch derHilfsanträge 1 und 2 gehen nicht über den Inhalt der Anmeldung in der Fassung hinaus, in der sie beim Deutschen Patent- und Markenamt ursprünglich einge-reicht worden ist (§ 21 Abs. 1 Nr. 4 PatG).Die Patentansprüche 1 bis 10 gemäß Hauptantrag entsprechen den ursprüng-lich eingereichten Patenansprüchen 1 bis 10.Patentanspruch 1 des Hilfsantrags 1 lässt sich aus den Patentansprüchen 1 und 9 des Streitpatents bzw. der ursprünglichen Unterlagen entnehmen. DasMerkmal 4.4 (siehe unter Punkt II.6.b)), dass “die Schutzhülle über die gesamte Länge der Buchse in dieser angeordnet ist“, ist aus der Figur 1 der Patentschrift ersichtlich. In der Beschreibung der Patentschrift bzw. der ursprünglich einge-reichten Unterlagen ist zu Figur 1 erläutert, dass “die erfindungsgemäße Mess-einrichtung eine Buchse 1 aus Mullit aufweist und diese in dem Boden einer Gießpfanne für Stahlschmelze angeordnet ist, wobei in der Buchse 1 die Schutzhülle 2 angeordnet ist“ (vgl. Patentschrift Abs. [0012] bzw. ursprüngliche Beschreibung Abs. 3 vu), und dass “die Schutzhülle 2 mittels eines feuerfesten Zementes 5 in der Buchse 1 fixiert ist und die gesamte Anordnung aus dem Mullit der Buchse 1 und der durch Zement 5 fixierten Schutzhülle 2 ein dichtes, pul-verfreies Material aufweist“ (vgl. Patentschrift Abs. [0013] bzw. ursprüngliche Beschreibung Abs. 2 vu). Damit ist dem Fachmann in Zusammenhang mit Fi-gur 1 Merkmal 4.4 nach Struktur und Form unmittelbar, klar und eindeutig er-kennbar.Patentanspruch 1 des Hilfsantrags 2 ist den in Patentansprüchen 1 und 9 sowie in Abs. [0013] Satz 1 des Streitpatents bzw. S. 4 Abs. 2 vu der ursprünglich eingereichten Beschreibung offenbart.8Die jeweiligen Unteransprüche 2 bis 8 entsprechen denen des Streitpatents. Der jeweilige Verwendungsanspruch 9 entspricht Verwendungsanspruch 10 des Streitpatents.5. Als zuständiger Fachmann ist hier ein Maschinenbau-Hochschulingenieur anzusehen, der sich eine langjährige Berufserfahrung auf dem Gebiet der Metallgusstechnik angeeignet hat, und der insbesondere mit der Weiterentwicklungvon Behältern für Metallschmelzen beauftragt ist.6. Der Gegenstand des Hauptantrags und der Hilfsanträge 1 und 2 betrifft ei-nen Behälter für Metallschmelzen mit einer in einer Öffnung einer Behälterwand angeordneten Temperaturmesseinrichtung, wobei die Temperaturmesseinrich-tung eine in den Behälter ragende, an ihrem im Behälter angeordneten Ende geschlossene Schutzhülle und ein in einer Öffnung der Schutzhülle angeord-netes Temperaturmesselement aufweist. Des Weiteren betrifft der Gegenstand die Verwendung des Behälters (vgl. Patentschrift Abs. [0001]). Laut Angaben in der Patentschrift sind derartige Behälter aus dem Stand der Technik, wie den Druckschriften D5, D6, D7, D8 und D9 bekannt (vgl. Patentschrift Abs. [0002] und [0003]).a) Dem Streitpatent liegt die objektive Aufgabe zugrunde, einen Behälter für Metallschmelzen derart zu verbessern, dass neben der möglichst genauen Temperaturmessung der darin befindlichen Schmelze über einen längeren Zeit-raum (vgl. Patentschrift Abs. [0004]) ein leichterer Austausch der Buchse mit Schutzhülle und Temperaturmesselement aus einer Behälterwand ermöglicht werden kann (vgl. Patentschrift Abs. [0005] dort letzter Satz).b) Die Aufgabe wird nach Patentanspruch 1 gemäß Hauptantrag gelöst durch einen:1 Behälter für Metallschmelze,2 mit einer Öffnung in einer Behälterwand,93 mit einer in der Öffnung angeordneten Temperaturmesseinrichtung;3.1 die Temperaturmesseinrichtung weist eine in den Behälter ragende Schutzhülle auf;3.1.1 die Schutzhülle weist hitzebeständiges Metalloxid und Graphit auf;3.1.2 die Schutzhülle ist an ihrem im Behälter angeordneten Ende geschlossen;3.1.2.1 das geschlossene Ende ist mindestens 50 mm von der Behälterwand beabstandet;3.2 die Temperaturmesseinrichtung weist ein Temperaturmesselement auf,3.2.1 das in einer Öffnung der Schutzhülle angeordnet ist.Patentanspruch 1 von Hilfsantrag 1 weist neben den Merkmalen des Hauptan-trags zusätzlich folgende Merkmale auf:4 eine Buchse,4.1 die in der Öffnung der Behälterwand zwischen Behälterwand und Schutzhülle angeordnet ist;4.2 die Buchse ist aus feuerfestem Material;4.3 die Buchse weist eine konische Form mit einem zum Inneren des Be-hälters hin geringer werdenden Durchmesser auf;4.4 über die gesamte Länge der Buchse ist die Schutzhülle in dieser angeordnet.In Patentanspruch 1 von Hilfsantrag 2 ist Merkmal 4.4 des Hilfsantrags 1 aus-getauscht durch Merkmal 4.4*:4.4* in der Buchse ist die Schutzhülle mittels eines feuerfesten Zements fixiert.c) Figur 1 des Streitpatents zeigt einen Querschnitt durch die in der Behälter-wand angeordnete Temperaturmesseinrichtung: Die Messeinrichtung weist eine 10Buchse 1 aus Mullit auf. Diese wird in dem Boden einer in der Zeichnung aus Übersichtsgründen nicht dargestellten Gießpfanne für Stahlschmelze angeord-net. In der Buchse 1 ist die Schutzhülle 2 angeordnet. Die Schutzhülle 2 besteht im Wesentlichen aus einem Gemisch aus Aluminiumoxid und Graphit. Das Temperaturmesselement 3 ist von einem geschlossenen Aluminiumoxidrohr 4 innerhalb der Schutzhülle 2 umgeben.Die Schutzhülle 2 ist mittels eines feuerfes-ten Zementes 5 in der Buchse 1 fixiert. Die Spitze der Schutzhülle 2 ragt etwa 120 mm in die Gießpfanne hinein, so dass die an der Spitze des Temperatur-messelementes 3 erfolgende Messung von Wandeinflüssen der Gießpfanne unbeeinflusst bleibt. Das dem Inneren der Gießpfanne abgewandte Ende des Temperaturmesselementes 3 weist ei-nen sogenannten Konnektor 6 auf, der der mechanischen und elektrischen Kontaktie-rung des Messelementes 3 dient. Die ge-samte Anordnung aus dem Mullit der Buchse 1 und der durch Zement 5 fixierten Schutzhülle 2 weist ein dichtes, pulverfreies Material auf, so dass keine Leckagen im Falle eines Bruchs eines Teils der Anordnung auftreten und Metallschmelze aus der Gießpfanne nicht auslaufen kann (vgl. Patentschrift Abs. [0012] und [0013]).11III.1. Der Gegenstand des Patentanspruchs 1 gemäß Hauptantrag ist nicht neu.Die Druckschrift DE 37 25 615 C3 (D2a) betrifft ein Tauchpyrometer zum Mes-sen hoher Temperaturen (vgl D2a S 1 Z 1). Figur 1 aus D2a zeigt eine bevor-zugte Ausführungsform in einem Längsschnitt durch die innere Umhüllung und das äußere Gehäuse mit einer Zwischenschicht aus keramischem Material (vgl.D2a S. 2 Zn. 44 u 45), Figur 2 einen Längsschnitt durch eine innere Umhüllung mit einem darin angeordneten Thermoelement (vgl. D2a S 2 Z 46).Das Tauchpyrometer 1 weist eine innere Umhüllung 11 auf, welche ein nicht dargestelltes Temperaturmesselement (Merkmal 3.2) enthält. Die innere Um-hüllung befindet sich im Zentrum eines äußeren Gehäuses 2 (Merkmal 3.2.1). Eine Zwischenlage aus keramischem Vergussmaterial 6 ist zwischen der inne-ren Umhüllung 11 und dem äußeren Gehäuse 2 vorgesehen. Das Tauchpyro-meter 1 ist zum Einsatz in eine Öffnung in den Wändenoder an der Oberseite eines Behälters geeignet, der flüs-siges Metall enthält (Merk-male 1, 2, 3, 3.1). Es kann mittels eines Flansches 4 am Behälter befestigt wer-den (vgl. D2a S. 2 Zn. 47 bis 51). Die innere Umhüllung 11 muss hohe Festigkeit bei hohen Temperaturen besitzen. Hierzu dient die Verwendung eines Metallrohrs. Das Material des Metallrohrs ist Molybdän, da Molybdän vergleichsweise gering mit dem Material des äußeren Gehäuses reagiert. Das einseitig geschlossene Metallrohr 12 bildet einen Innenraum 13, welcher die Thermoelementverbindung bzw. Lötstelle 54 enthält. Die Thermoelementdrähte 50 und 52 verbinden den Anschlusskopf 62 mit der Messstelle 54 und sind durch eine nicht dargestellte, zwei Bohrungen aufweisende Isolierung in der 12Umhüllung 11 gehalten. Molybdän ist das Metall der Wahl zur Verwendung bei sehr hohen Temperaturen, und zwar wegen seiner exzellenten mechanischen Eigenschaften bei hohen Temperaturen. Die thermische Leitfähigkeit und die spezifische Wärme des Metalls des Metallrohres steuern die Temperaturerhöhung im Inneren des Metallrohrs und das Ergebnis sind milde Umgebungsbedingungen für das Thermoelement (vgl. D2a S. 2 Zn. 52 bis 62).Das äußere Gehäuse 2 dient zum Schutz der innen liegenden Teile (Merkmal 3.1) vor flüssigem Metall und Schlacke und ist aus einer Mischung aus Graphit und einem hitzebeständigem Metalloxid (vgl D2a S 2 Zn 32 bis 34) hergestellt (Merkmal 3.1.1). Die Konzentration des Graphits ist so ausgewählt, dass eine gute Wärmeleitfähigkeit für das Gehäuse erzeugt wird (vgl D2a S 2 le Abs.). Das äußere Gehäuse 2 ist an einem Ende geschlossen (Merkmal 3.1.2) und besitzt eine Ausnehmung 3 für die innere Umhüllung 11 (vgl D2a S 3 Z 1). Die Ausnehmung 3 muss sich weit genug vom Ende des Gehäuses erstrecken, um das Thermoelement 54 zu umgeben. Je größer die Tiefe der Ausnehmung 3 ist, desto besser ist das thermische Ansprechverhalten. Eine Tiefe von ca. 30 cm vom unteren Ende 7 zum oberen Ende 9 wird praktisch die obere Grenze sein, wenn man die Herstellungskosten von langen schlanken Ausnehmungen berücksichtigt und der praktische Bereich reicht von einer Tiefe von ca. 1,25 cm bis zu ca. 30 cm (Merkmal 3.1.2.1). Die bevorzugte Tiefe beträgt ca. 5 cm (vgl.D2a S. 3 Zn. 12 bis 16).Das Argument der Patentinhaberin, dass “die Temperaturleitung von der Me-tallschmelze zum Sensor hin in erster Linie durch die Stirnwand erfolgt, so dass nur eine geringe Eintauchtiefe erforderlich ist“ (vgl Schriftsatz vom 25. Januar 2007 S. 3 Abs. 1), kann hier nicht ziehen, da in der Druckschrift D2a ausführlich beschrieben ist, dass das äußere Gehäuse 2 an einem Ende geschlossen ist und eine Ausnehmung 3 für die innere Umhüllung 11 besitzt. Die Ausnehmung 133 hat ein unteres engeres Ende und ein oberes weiteres Ende 9. Sie ist so aus-gebildet, dass sie dicht um die Spitze der inneren Umhüllung 11 herumpasstund sie hat einen Wärmeweg von niedrigem Wärmewiderstand zur inneren Umhüllung 11 und zur Thermoelementmessstelle 54 (vgl D2a S 3 Abs. 1). Die Dimensionen der Wände, welche die Ausnehmung 3 bilden, sind so ausge-wählt, dass sie gutes thermisches Ansprechverhalten mit langer Lebensdauer kombinieren. Wenn die Wände zu dünn sind, ist die Lebensdauer kurz und wenn die Wände zu dick sind, ist das thermische Ansprechverhalten zu schlecht (vgl. D2a S. 3 Zn. 5 bis 7). Dh die Wärmeleitung erfolgt direkt aus der Metallschmelze über die Wände zur Thermoelementmessstelle und nicht über die Behälterwand. Außerdem soll das äußere Gehäuse 2 zum Schutz der innen liegenden Teile vor flüssigem Metall und Schlacke dienen (vgl. D2a S. 2 le Abs.), was nur Sinn macht, wenn dieser Bereich in die Schmelze getaucht ist -oder sich von der Behälterwand in die Schmelze erstreckt. So ist gemäß An-spruch 1 der D2a das Thermoelement in der Nähe des geschlossenen Endes im Metallrohr angeordnet, wobei die Temperaturmesseinrichtung von einem zu ihrem Schutz dienenden Gehäuse umschlossen ist, dessen äußere Oberfläche zum Kontakt mit flüssigen, in hohen Temperaturen vorliegenden Medien aus-gebildet ist. Damit offenbart die Druckschrift D2a alle Merkmale 1 bis 3.2.1. Der Ge-genstand des Anspruchs 1 des Hauptantrags ist damit nicht neu.Der Gegenstand des mit dem Hauptantrag verteidigten Streitpatents ist im Hin-blick auf die Offenbarung der Druckschrift D2a nicht neu. Das Streitpatent kann daher in der Fassung des Hauptantrags keinen Bestand haben.2. Auch die mit den Hilfsanträgen 1 und 2 verteidigte Fassung des Streitpa-tents hat keinen Bestand, da deren Gegenstand nicht auf der erforderlichen erfinderischen Tätigkeit beruht.Patentanspruch 1 von Hilfsantrag 1 weist neben den Merkmalen des Hauptan-trags zusätzlich folgende Merkmale auf:144 eine Buchse,4.1 die in der Öffnung der Behälterwand zwischen Behälterwand und Schutzhülle angeordnet ist;4.2 die Buchse ist aus feuerfestem Material;4.3 die Buchse weist eine konische Form mit einem zum Inneren des Be-hälters hin geringer werdenden Durchmesser auf;4.4 über die gesamte Länge der Buchse ist die Schutzhülle in dieser angeordnet.In Patentanspruch 1 von Hilfsantrag 2 ist Merkmal 4.4 des Hilfsantrags 1 aus-getauscht durch Merkmal4.4* in der Buchse ist die Schutzhülle mittels eines feuerfesten Zements fixiert.a) Die Druckschrift D16/D16b betrifft ein Schmelzmetallgefäß (Merkmal 1) und einen Metallschmelzofen, die mit Temperaturmesssonden für das Schmelzmetall versehen sind (vgl. D16b Bezeichnung). Dabei soll die Aufgabe gelöst werden,eine neuartige direkte Messung der Temperatur an einer gewünschten Stelle im Gefäß sowie eine hohe Temperaturgenauigkeit ohne Einfluss durch die Ofenwand oder die Messsonde selbst zu ermöglichen (vgl D16 Abstract bzw. D16b Zusam-menfassung/Aufgabe) - was der Aufgabenstellung des Streitpatents bezüglich der Temperaturmessung entspricht. Damit hatte der Fachmann Anlass diese Druckschrift zu beachten.Figuren 1 und 2 der D16 erläutern eine Ausführungsform des Gegenstandes der Entgegenhaltung (vgl. D16b Abs. [0010] und Erklärung der Bezugszeichen S 11). Aus Figur 1 ist in Schmelzmetallgefäß (Merkmal 1) zur Messung der Tempe-ratur des Schmelzmetalls ersichtlich. Im Seitenwandbereich A, dem Eckenbereich B bzw. dem Bodenbereich C des Schmelzmetallgefäßes sind Öffnungen für eine Schmelzmetall- Temperaturmesssonde angebracht. Die Schmelzmetall-Temperatur-15messsonde, die auf eine für die Temperaturmessung erforderliche Länge eingerich-tet und zusammengesetzt wurde, kann zur Messung der gewünschten Tempera-tur jeweils an der Stelle A, B bzw. C von außerhalb des Gefäßes her angebracht und fixiert werden (Merkmale 2, 3). So wurde eine zusammengesetzte Temperaturmesssonde entsprechend Figur 2, mit einemhitzebeständigen Mo-Zr02-Verbundmaterial (mit Zr02 alshitzebeständigem Metalloxid – Teilmerkmal 3.1.1) (vgl D16b Abs. [0006] insb. S. 3 le Drittel bis S. 4 Abs. 1) als Schutzrohr, an dem Bodenbereich C eines Gefäßes für5 Tonnen geschmolzenes Gusseisen zur Temperaturmessung angebracht(Merkmal 3.1) und eine Temperaturmessung vorgenommen. Das Schutzrohr ist an einer Seite geschlossen (Merkmal 3.1.2) und hat einen Außendurchmesser von 20 mm und einen Innendurchmesser von 10 mm. Das Schutzrohr ist so ange-bracht, dass es 100 mm von der Grenzwand vorspringt(Merkmal 3.1.2.1). Die Temperaturmesssonde ist zusammengesetzt aus (vgl. D16b Figur 2 und Erklärung der Bezugszeichen S. 11) einem Thermoelement 3 (Merkmal 3.2), das über die gesamte Länge in dem Mo-Zr02-Schutzrohr angeordnet ist (Merkmal 3.2.1) und einer Buchse aus feuerfestem Material 4 (Merkmale 4, 4.2), die eine konische Form mit einem zum Inneren des Behälters hin geringer werdenden Durchmesser aufweist (Merkmal 4.3). Die Temperaturmesssonde, und damit die Buchse, ist an dem Bodenbereich C eines Gefäßes angebracht und damit in der Öffnung der Behälterwand zwischen Behälterwand und Schutzhülle angeordnet (Merkmal 4.1).Damit beschreibt die Druckschrift D16/D16b außer den Merkmalen 4.4 und 4.4*alle Merkmale der Hilfsanträge 1 und 2 mit Merkmal 3.1.1 teilweise.16Hinweise darauf, als Material für die Schutzhülle neben hitzebeständigem Me-talloxid auch Graphit (Merkmal 3.1.1) zur verbesserten Wärmeleitfähigkeit zu verwenden hatte der Fachmann aus dem einschlägigen Stand der Technik wie der Druckschrift D2a, die ebenfalls wie die D16/D16b die gleiche Aufgabenstel-lung wie das Streitpatent bezüglich der Temperaturmessung betrifft. Ausgehend vom Stand der Technik soll gemäß D2a die Aufgabe gelöst werden, ein Tauch-pyrometer der als bekannt vorausgesetzten Art zu schaffen, das für den Einsatz bei kontinuierlichen Messungen von flüssigen Stahltemperaturen geeignet ist und eine hohe Standfestigkeit aufweist. Dabei soll es möglich sein, das Thermo-element mit der Metallrohrumhüllung mehrfach verwendbar zu machen unter Verwendung eines jeweils neuen Gehäuses in einer neuen Charge (vgl. D2a S. 2 Zn. 26 bis 30). Das beschriebene Tauchpyrometer kombiniert angemes-sene mechanische Dauerfestigkeit mit einer guten Widerstandsfähigkeit gegen Korrosion und Erosion in Anwesenheit von Schlacke und flüssigen Metallen bei einer schnellen thermischen Ansprechempfindlichkeit (vgl. D2a S. 2 Zn. 32 bis 34). Zur Lösung der Aufgabe wird in D2a gelehrt, das äußere Gehäuse 2, das zum Schutz der innen liegenden Teile vor flüssigem Metall und Schlacke dient, aus einer Mischung aus Graphit und einem hitzebeständigem Metalloxid herzu-stellen (Merkmal 3.1.1) (vgl. S. 2 le Abs.). Graphit soll deshalb verwendet wer-den, da es zur Erhöhung der Wärmeleitfähigkeit des Gehäuses dient und seine Anwesenheit in der Mischung zu einem guten thermischen Ansprechverhaltenführt (vgl. D2a S. 3 Zn. 31 und 32). Dabei ist die Konzentration des Graphits so auszuwählen, dass eine gute Wärmeleitfähigkeit für das Gehäuse erzeugt wird (vgl. D2a S. 2 le Abs.).In der Druckschrift D2a wird auch darauf hingewiesen, dass das Tauchpyrometer 1 zum Einsatz in einer Öffnung in den Wänden eines Behälters, der flüssiges Me-tall enthält, geeignet ist. Es kann mittels eines Flansches 4 am Behälter befestigt werden (vgl. D2a S. 2 Zn. 49 bis 51). Dh das Schutzrohr wird über die gesamte Länge durch die Behälterwand geführt und außen an der Wand mittels eines Flansches fixiert. Der Fachmann konnte damit die Möglichkeit in Betracht zie-17hen, im Falle einer Schmelzmetall-Temperatursonde gemäß D16/D16b, das Schutzrohr gemäß D2a, das er schon im Blickfeld hatte, (vgl obige Ausführun-gen zum Material der Schutzhülle) auch in dieser Form in der Temperatursonde einzusetzen, womit er ohne Weiteres zu Merkmal 4.4 gelangte.Die Druckschrift DE 72 28 088 U (D6) betrifft eine in die Gefäßwand eines met-allurgischen Gefäßes, z. B. einer Stahlpfanne, einsetzbare Vorrichtung mit einer Messsonde zur Messung einer Prozessgröße, wobei die mindestens bis zur In-nenseite des Gefäßes reichende Messsonde mit einer feuerfesten Konstruktion umgeben ist (vgl. D6 Anspruch 1). Es soll das Problem gelöst werden, die Genauigkeit der Messung von Prozessgrößen, wie der Temperatur (vgl. D6 An-spruch 2), in einer Stahlpfanne auf betriebliche und konstruktiv einfache Weise zu verbessern, insbesondere die Sondenbohrung verstärkt gegen Durchbrüche abzusichern und zugleich das Auswechseln der Sonde zu erleichtern (vgl. D6 S. 3 le Abs. bis S. 4 Abs. 1), was der Problemstellung des Streitpatents entspricht.Die Druckschrift D6 ist damit für den Fachmann beachtlich. Sie gibt ihm auchHinweise und Anregung zur Lösung des Problems des Streitpatents. Zur Lösung des Problems soll gemäß D6 die durch die Gefäßwand reichende Messsonde, die von einer Schutzhülle umgeben ist, in einer feuerfesten Konstruktion, einem zylindrischen feuerfesten Stein mit Schamotte-Qualität (vgl. D6 S. 7 Abs. 1, 2) (sprich Buchse), verankert sein. In den feuerfesten Stein soll die Messsonde mit der Schutzhülle in einen feuerfesten Beton eingegossen (fixiert) sein (vgl. D6 Anspruch 3). Die gesamte Einheit mit dem feuerfesten Stein soll eine ein- undausbaubare Einheit bilden (vgl. D6 Anspruch 1). Somit hatte der Fachmann aus der Druckschrift D6 konkrete und naheliegende Hinweise, die Schutzülle in der Buchse mittels eines feuerfesten Zements zu fixieren (Merkmal 4.4*).Das Streitpatent kann in der Fassung der Hilfsanträge 1 und 2 wegen fehlender erfinderischer Tätigkeit seines Gegenstandes keinen Bestand haben.183. Der Gegenstand der nebengeordenten Patentansprüche 9 der Hilfsan-träge 1 und 2, bzw. des entsprechenden Patentanspruchs 10 des Haupantrags, ist in den Druckschriften D2a (vgl. dort S. 2 Zn. 49 bis 51), D16 (vgl Abstract) oder D6 (vgl. S. 1 Abs. 1) beschrieben. Er ist damit nicht neu.Die Unteransprüche 2 bis 9 des Hauptantrags bzw. 2 bis 8 der Hilfsanträge 1 und 2 betreffen nähere Ausgestaltungen des Gegenstandes nach Patentan-spruch 1, die erfinderische Qualität nicht erkennen lassen.4. Die Patentinhaberin hat sich sachlich ausführlich zum Einspruch geäußert und abschließend beantragt, das Patent in vollem Umfang aufrecht zu erhalten, hilfsweise im Umfang der Patentansprüche 1 bis 9 gemäß Hilfsantrag 1, weiter hilfsweise im Umfang der Patentansprüche 1 bis 9 gemäß Hilfsantrag 2, beide Hilfsanträge gemäß Schriftsatz vom 21. Mai 2012. Somit hat die Patentinhabe-rin die Patenterteilung erkennbar nur im Umfang von Anspruchssätzen bean-tragt, die zumindest einen nicht rechtsbeständigen Anspruch enthalten. Deshalb war der Beschluss des Patentamts aufzuheben und das Patent zu widerrufen. Auf die übrigen Ansprüche brauchte bei dieser Sachlage nicht gesondert einge-gangen zu werden (BGH “Informationsübermittlungsverfahren II“ GRUR, 2007, 862; Fortführung von BGH “Elektrisches Speicherheizgerät“ GRUR 1997, 120).Feuerlein Schwarz-Angele Zettler Langeprö
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