Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 1A.277/2003 /viz Arręt du 27 janvier 2004 Ire Cour de droit public Composition MM. les Juges Aemisegger, Président de la Cour et Président du Tribunal fédéral, Reeb et Féraud. Greffier: M. Kurz. Parties X.________ SA, recourante, représentée par Me Jean-Marc Carnicé, avocat, contre Direction générale des douanes, Monbijoustrasse 40, 3003 Berne. Objet entraide judiciaire internationale en matičre pénale ŕ l'Allemagne, recours de droit administratif contre la décision de la Direction générale des douanes du 30 octobre 2003. Faits: A. Le Parquet d'Augsbourg a adressé ŕ l'Office fédéral de la justice (OFJ) plusieurs demandes d'entraide judiciaire pour les besoins d'une enquęte dirigée contre les dénommés C.________, D.________, E.________ et autres, pour soustraction d'impôt et violation de la loi sur le commerce extérieur. Entre 1994 et 1995, des cigarettes de provenances diverses auraient été importées en Suisse, réassorties puis expédiées (avec de faux documents servant ŕ faire croire que la marchandise était destinée ŕ la Bulgarie), via divers pays, ŕ destination du Monténégro, puis de l'Italie. Le but était d'alimenter le marché noir européen et de renflouer les caisses de la Serbie-Monténégro, alors frappée de l'embargo prononcé par les Nations-Unies. Au total, 2 milliards de DM auraient ainsi échappé au fisc européen. L'autorité requérante mentionnait les diverses entreprises liées ŕ ce trafic. L'entraide judiciaire de la Suisse avait déjŕ été requise et accordée ŕ plusieurs reprises dans ce cadre (cf. notamment l'arręt 1A.247/2000 du 27 novembre 2000, concernant la demande initiale du 18 septembre 1998, et l'arręt 1A.203/2003 du 11 novembre 2003 concernant le complément du 23 avril 2002). Le 15 octobre 2002 le Procureur d'Augsbourg a présenté une demande complémentaire visant ŕ consulter, avec l'inspecteur principal des douanes, et, le cas échéant, ŕ lever copie du dossier d'une procédure pénale administrative ouverte en Suisse pour violation de l'embargo, entre 1992 et 1995, et relative ŕ des faits identiques ŕ ceux poursuivis en Allemagne. Le 7 juillet 2003, la Direction générale des douanes (DGD), chargée de l'exécution de cette demande, est entrée en matičre. Les faits décrits étaient constitutifs, en droit suisse, d'escroquerie fiscale et de violation de la loi fédérale sur les douanes. Cette décision a été notifiée, en particulier, ŕ X.________ SA, qui avait fait l'objet le 17 octobre 1995 d'une perquisition auprčs de sa succursale de Genčve, et de la saisie des pičces relatives ŕ la société Z.________. Le 18 aoűt 2003, X.________ SA s'est opposée ŕ la consultation du dossier par l'autorité étrangčre: la demande du 15 octobre 2002 n'était pas suffisamment étayée pour en déduire l'existence d'une escroquerie fiscale. L'autorité requérante devait ętre invitée ŕ compléter sa démarche. B. Par ordonnance du 30 octobre 2003, la DGD a prononcé la clôture de la procédure. Les enquęteurs étrangers ont été autorisés ŕ consulter les documents relatifs ŕ la société Z.________ saisis le 17 octobre 1995 en mains de X.________ SA et, éventuellement, ŕ en recevoir des photocopies. Cette pičce pouvait ętre déterminante pour la procédure pénale étrangčre. C. X.________ SA forme un recours de droit administratif contre cette derničre décision. Elle demande préalablement que la DGD soit invitée ŕ produire les documents sur lesquels elle s'appuie pour pallier les insuffisances de la commission rogatoire. Principalement, elle demande l'annulation de la décision de clôture et le refus de transmettre les documents saisis le 17 octobre 1995. Subsidiairement, elle demande le renvoi de la cause ŕ la DGD afin qu'elle invite l'autorité requérante ŕ compléter l'exposé des faits, et qu'elle produise une traduction en français des dispositions pénales du droit allemand. La DGD et l'OFJ concluent au rejet du recours. Le Tribunal fédéral considčre en droit: 1. Le Tribunal fédéral examine d'office et librement la recevabilité du recours de droit administratif (ATF 129 II 453 consid. 2 p. 456). En matičre d'entraide judiciaire, celui-ci est ouvert contre la décision de clôture rendue par l'autorité fédérale d'exécution (art. 80g al. 1 de la loi fédérale sur l'entraide internationale en matičre pénale - EIMP, RS 351.1), c'est ŕ dire la décision par laquelle l'autorité, estimant avoir traité la demande totalement ou partiellement, statue sur l'octroi et l'étendue de l'entraide (art. 80d EIMP). 1.1 La décision attaquée n'est pas ŕ proprement parler une décision de transmission. Elle autorise la consultation du dossier de la procédure pénale administrative, et permet la levée de copies par les enquęteurs étrangers. Prise avant męme la venue de ces enquęteurs, la décision attaquée s'apparente davantage ŕ une décision d'entrée en matičre contre laquelle il n'existe de recours qu'aux conditions restrictives de l'art. 80g al. 2 EIMP. Le but de la DGD était manifestement de rendre une décision de principe permettant aux enquęteurs étrangers d'emporter directement les documents qui les intéressent. Cette maničre de procéder peut poser problčme puisque l'étendue de l'entraide n'est pas encore définie ŕ ce stade, et qu'il est difficile de se prononcer sur le respect du principe de la proportionnalité. D'un point de vue d'économie de procédure, la solution adoptée n'est pas non plus satisfaisante puisqu'il est possible que les enquęteurs étrangers renoncent en définitive ŕ emporter des documents, faute d'intéręt. La solution adoptée ne serait assurément pas admissible si elle donnait l'accčs général ŕ l'ensemble d'une procédure: elle ne permettrait notamment pas aux personnes concernées de se prononcer de maničre utile sur le tri des pičces ŕ transmettre. En l'occurrence, la consultation, respectivement la levée de copies, est limitée aux documents saisis le 17 octobre 1995 en mains de la succursale de la recourante. Il est possible de se déterminer ŕ ce stade sur la pertinence de ce moyen de preuve, et la recourante est en mesure de présenter ses objections, en particulier ŕ propos du principe de la proportionnalité. 1.2 Pour le surplus, le recours est interjeté dans le délai utile, pour autant que l'on tient la décision attaquée pour finale (art. 80k EIMP). La recourante, qui a fait l'objet d'une perquisition, puis d'une saisie, est personnellement et directement touchée au sens de l'art. 80h let. b EIMP (cf. l'art. 9a let. b OEIMP). Elle a qualité pour recourir. 1.3 L'entraide judiciaire entre l'Allemagne et la Suisse est régie par la Convention européenne d'entraide judiciaire (CEEJ, RS 0.351.1) et par l'accord complémentaire conclu le 13 novembre 1969 entre les deux Etats (ci-aprčs: l'accord, RS 0.351.913.61). Le droit interne, soit l'EIMP et son ordonnance d'exécution (OEIMP, RS 351.11), reste applicable aux questions qui ne sont pas réglées par les dispositions conventionnelles, ainsi que lorsqu'il permet l'octroi de l'entraide ŕ des conditions plus favorables (ATF 129 II 462 consid. 1.1). 2. La recourante invoque l'art. 28 EIMP, ainsi que l'art. X de l'accord. Elle se plaint de ne pas avoir reçu de traduction en français de la demande d'entraide, ainsi que des dispositions pénales du droit allemand, alors que ni elle-męme, ni son avocat ne maîtrisent l'allemand. 2.1 L'argument est manifestement mal fondé. Conformément ŕ la réserve de la Suisse ŕ propos de l'art. 16 par. 2 CEEJ, l'art. 28 al. 5 EIMP exige simplement que les demandes soient présentées dans une des langues officielles que sont le français, l'allemand ou l'italien, sans aucune obligation de fournir une traduction dans une autre langue. L'art. IIIA let. b de l'accord prévoit une traduction des passages essentiels dans la langue officielle parlée au lieu du destinataire; cette disposition se rapporte toutefois aux actes visés au titre III (art. 7) CEEJ, et non aux commissions rogatoires mentionnées au titre II. Quant ŕ l'art. X de l'accord, il prévoit que les demandes sont rédigées dans la langue de l'Etat requérant, et qu'il ne peut ętre exigé de traduction. 2.2 Citant Zimmermann (La coopération judiciaire internationale en matičre pénale, Berne 1999, n° 161, note 304), la recourante prétend qu'une traduction devrait ętre produite lorsque la demande d'entraide concerne un canton francophone ou italophone. Cette opinion est toutefois erronée: dans les observations ŕ propos de l'art. X de l'accord, il est simplement prévu que les demandes émanant d'un canton oů la langue officielle est le français ou l'italien sont rédigées dans ces langues. Pour le surplus, la recourante n'invoque aucune rčgle de droit interne qui obligerait l'autorité d'exécution (et en particulier une autorité fédérale comme la DGD) de traduire les pičces du dossier. La jurisprudence citée par la recourante concerne des demandes présentées dans des langues autres que les langues officielles. Au surplus, ŕ l'instar des agents de la Confédération et des magistrats fédéraux, les avocats exerçant en Suisse une activité dans le domaine de l'entraide judiciaire sont censés connaître, au moins de maničre passive, le français, l'allemand et l'italien (arręt 1A.37/2001 du 12 juillet 2001). La demande complémentaire ne comporte que quelques pages et pouvait, le cas échéant, ętre traduite sans difficulté ni coűts excessifs. 3. La recourante considčre que la demande complémentaire du 15 octobre 2002 ne précise ni la nature, ni le lieu, ni la date des infractions alléguées, l'Etat requérant se bornant ŕ faire valoir son intéręt pour une procédure ouverte en Suisse, afin d'en comparer les résultats avec ceux de ses propres investigations. La DGD aurait accordé l'entraide en se fondant sur des faits apparus dans une procédure d'entraide de 1998, qui ne figurent pas dans la commission rogatoire, et auxquels la recourante n'a pas eu accčs, contrairement aux exigences de l'art. 80b EIMP. La recourante conclut préalablement ŕ ce que les pičces sur lesquelles se fonde la DGD soient versées au dossier. Cette question formelle doit ętre examinée en premier lieu. 3.1 Selon l'art. 80b al. 1 EIMP, qui concrétise en matičre d'entraide judiciaire le droit d'ętre entendu découlant de l'art. 29 al. 2 Cst., l'ayant droit peut accéder au dossier. Ce droit s'étend ŕ tous les éléments pertinents du dossier. En fait notamment partie la demande d'entraide, pičce centrale de la procédure dont la consultation ne peut en principe pas ętre refusée. 3.2 En l'occurrence, la commission rogatoire du 15 octobre 2002 ne comporte pas d'exposé suffisant. L'autorité requérante fait allusion ŕ la procédure dirigée contre E.________ pour trafic de cigarettes; elle mentionne l'existence et l'objet de la procédure ouverte en Suisse, rappelle que de nombreuses personnes vivant en Suisse font l'objet de poursuites en Allemagne pour des faits similaires et fait état de son intéręt pour la consultation du dossier. Les infractions poursuivies en Allemagne ne sont pas décrites. Toutefois, il est manifeste que cette commission rogatoire est complémentaire ŕ de précédentes demandes d'entraide. L'autorité requérante n'en donne pas les coordonnées exactes, mais la DGD, dans son ordonnance d'entrée en matičre (ch. 2) et dans son ordonnance de clôture (ch. 9), mentionne l'existence de ces précédentes demandes, qui ont déjŕ été exécutées. Elle précise aussi que le Tribunal fédéral a déjŕ été appelé ŕ statuer sur l'admissibilité de l'entraide judiciaire, et s'est prononcé sur l'existence d'une escroquerie fiscale (ch. 4 in fine); les coordonnées de cet arręt sont précisées. A la lecture de l'arręt du Tribunal fédéral (que la recourante pouvait consulter sur Internet, ou dont elle pouvait requérir un exemplaire auprčs de la DGD), il apparaissait évident que la commission rogatoire avait été précédée d'autres demandes dűment motivées. Dans sa décision d'entrée en matičre, la DGD expose également dans le détail l'ensemble des agissements qui font l'objet des poursuites en Allemagne, sur la base des éléments fournis dans les précédentes demandes d'entraide. Ces indications permettent de comprendre de maničre suffisante le cadre dans lequel s'inscrit la demande complémentaire. La recourante ne saurait ainsi soupçonner l'existence d'un "dossier occulte" dont l'existence lui aurait été cachée. Un minimum d'attention de sa part lui aurait permis de connaître l'origine des informations figurant dans l'ordonnance d'entrée en matičre et, le cas échéant, d'en exiger la production. 3.3 L'argument relatif ŕ la motivation de la commission rogatoire doit lui aussi ętre écarté. Comme cela est relevé ci-dessus, la demande d'entraide se réfčre ŕ de précédentes démarches de l'autorité requérante, dans le cadre d'un trafic de cigarettes dont les modalités ont été exposées dans le détail, conformément aux exigences de l'art. 14 CEEJ. Le reconditionnement de la marchandise, l'intervention de nombreux intermédiaires, l'usage de faux documents et un transport clandestin et rapide par bateaux auraient permis de réintroduire les cigarettes sur le marché noir européen, et d'améliorer la situation économique en Serbie-Monténégro, alors frappée d'embargo. 3.4 En ce qui concerne l'escroquerie fiscale et le principe de la double incrimination, ces questions ont déjŕ été examinées par le Tribunal fédéral dans son arręt du 27 novembre 2000, mentionné ŕ plusieurs reprises par la DGD au cours de la procédure. Le Tribunal fédéral a en particulier considéré que l'intervention de nombreuses sociétés de divers pays, les déplacements de marchandises et l'usage de fausses factures et documents douaniers, avaient permis de donner l'illusion d'un transport régulier ŕ destination de la Bulgarie et de camoufler le retour de la marchandise en Europe. Cette construction sophistiquée destinée ŕ tromper, ŕ plusieurs reprises, les autorités douaničres des Etats européens, était constitutive d'astuce (consid. 4c). L'arręt précité considčre également que le transport de cigarettes ŕ destination du Monténégro serait constitutif, en droit suisse, de trafic prohibé (art. 76 de la loi fédérale sur les douanes - LD, RS 631.0), compte tenu des dispositions relatives ŕ l'embargo contre la Yougoslavie (art. 4 de l'ordonnance du 3 octobre 1994 instituant des mesures économiques ŕ l'encontre de la Yougoslavie - Serbie et Monténégro - et d'autres régions contrôlées par les Serbes, et art. 3 de l'ordonnance du 3 juin 1992 instituant des sanctions économiques ŕ l'encontre de la Yougoslavie - Serbie et Monténégro -, ainsi que les renvois de ces ordonnances aux sanctions pénales de la LD). 4. La recourante invoque enfin le principe de la proportionnalité. La DGD aurait omis d'indiquer en quoi les pičces saisies le 17 octobre 1995 pourraient ętre utiles ŕ l'enquęte. Faute d'une connaissance suffisante du dossier, la recourante ne serait pas en mesure de comprendre quelle relation la DGD aurait établi entre la société Z.________ et le trafic poursuivi en Allemagne. 4.1 Le principe de la proportionnalité empęche d'une part l'autorité requérante de demander des mesures inutiles ŕ son enquęte et, d'autre part, l'autorité d'exécution d'aller au-delŕ de la mission qui lui est confiée (ATF 121 II 241 consid. 3a). L'autorité suisse requise s'impose une grande retenue lorsqu'elle examine le respect de ce principe, faute de moyens qui lui permettraient de se prononcer sur l'opportunité de l'administration des preuves. Le juge de l'entraide doit lui aussi se borner ŕ examiner si les renseignements ŕ transmettre présentent, prima facie, un rapport avec les faits motivant la demande d'entraide. Il ne doit exclure de la transmission que les documents n'ayant manifestement aucune utilité possible pour les enquęteurs étrangers (examen limité ŕ l'utilité "potentielle", ATF 122 II 367 consid. 2c p. 371). 4.2 La mission décrite dans la demande complémentaire se rapporte ŕ une procédure ouverte en Suisse pour les męme faits que ceux qui sont poursuivis en Allemagne, soit un trafic de cigarettes en violation de l'embargo décrété contre l'Ex-Yougoslavie. L'autorité requérante rappelle que A.________ et le dénommé F.________ (dont A.________ était le bras droit), ainsi que leurs sociétés, font notamment partie des personnes visées par l'enquęte. Les documents saisis en main de la recourante consistent pour l'essentiel en un contrat entre une société dirigée par F.________ et représentée par A.________, et Z.________, selon lequel cette derničre devait organiser le transport par avion de cigarettes entre la République tchčque et le Monténégro. L'utilité potentielle de ce document ne peut par conséquent ętre niée, dčs lors qu'il n'est pas totalement exclu que les opérations concernées puissent avoir un rapport avec le trafic international qui fait l'objet de l'enquęte en Allemagne. 5. Sur le vu de ce qui précčde, le recours de droit administratif doit ętre rejeté, dans la mesure oů il est recevable. Conformément ŕ l'art. 156 al. 1 OJ, un émolument judiciaire est mis ŕ la charge de la recourante. Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce: 1. Le recours est rejeté dans la mesure oů il est recevable. 2. Un émolument judiciaire de 3000 fr. est mis ŕ la charge de la recourante. 3. Le présent arręt est communiqué en copie au mandataire de la recourante et ŕ la Direction générale des douanes, ainsi qu'ŕ l'Office fédéral de la justice (B 112 469/02). Lausanne, le 27 janvier 2004 Au nom de la Ire Cour de droit public du Tribunal fédéral suisse Le président: Le greffier: