Bundesgericht Tribunal fédéral Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 1C_505/2008, 1C_507/2008 Arręt du 17 février 2009 Ire Cour de droit public Composition MM. les Juges Féraud, Président, Reeb et Fonjallaz. Greffičre: Mme Mabillard. Parties 1C_505/2008 X.________SA, c/o Y.________SA, A.X________ et B.X________, recourantes, toutes les trois représentées par Me Shahram Dini, avocat, et 1C_507/2008 Z.________Sŕrl et C.Y________, recourants, tous les deux représentés par Me Daniel Peregrina, avocat, contre ASLOCA, Association genevoise de défense des locataires, rue du Lac 12, 1207 Genčve, intimée, représentée par Me François Zutter, avocat, Département des constructions et des technologies de l'information, case postale 22, 1211 Genčve 8. Objet Autorisation d'aliéner des appartements, recours contre l'arręt du Tribunal administratif du canton de Genčve du 23 septembre 2008. Faits: A. L'immeuble sis au n° 5 du chemin des Cręts-de-Champel, ŕ Genčve, est un immeuble d'habitation de six étages sur rez plus un attique, soumis au régime de la propriété par étages. Il compte treize logements, ŕ savoir neuf appartements de quatre pičces, deux de huit pičces et deux de deux pičces. Z.________Sŕrl est une entreprise générale de constructions, acquisition, gestion, détention et cession de biens immobiliers, services et conseils dans le domaine immobilier. C.Y.________ est associé-gérant de la société, pour une part de 20'000 fr., avec signature individuelle. X.________SA a notamment pour but la construction, rénovation, gérance et location de résidences ainsi que d'appartements meublés. B.X.________ en est l'administratrice unique et C.Y.________ le directeur. B.X.________ est également administratrice unique de M.________SA, oů C.Y.________ possčde la signature individuelle. B. Par arręté du 22 mai 2006, le Département des constructions et des technologies de l'information du canton de Genčve (ci-aprčs: le Département cantonal) a autorisé l'aliénation de trois appartements de quatre pičces de l'immeuble susmentionné, ŕ savoir les appartements 8.01, 10.01 et 10.02, au profit de B.X.________. Il était précisé que l'autorisation ne pouvait ętre invoquée ultérieurement pour justifier une aliénation individualisée des trois appartements concernés, en application de l'art. 39 al. 4 let. d de la loi genevoise du 25 janvier 1996 sur les démolitions, transformations et rénovations de maisons d'habitation (ci-aprčs: LDTR). Le 10 juillet 2006, le Département cantonal a pris acte que les trois appartements en question étaient en réalité acquis conjointement par B.X.________, A.X.________ et C.Y.________. L'opération a été inscrite au registre foncier le 22 juillet 2006. Le 28 aoűt 2006, le Département cantonal a autorisé l'aliénation de trois autres appartements de quatre pičces, soit les appartements 7.01, 7.02 et 8.02, au profit des sociétés X.________SA, M.________SA et G.________Sŕrl. Il était également précisé que l'autorisation ne pouvait ętre invoquée ultérieurement pour justifier une aliénation individualisée des trois appartements concernés. Le 1er novembre 2006, le Département cantonal a pris acte que la société Z.________Sŕrl achčterait en lieu et place de la société G.________Sŕrl. L'opération a été inscrite au registre foncier le 21 novembre 2006. C. Par acte enregistré au registre foncier le 22 mars 2007, ŕ la suite de la dissolution de la copropriété, A.X.________ a été inscrite comme propriétaire de l'appartement 8.01, B.X.________ de l'appartement 10.02 et C.Y.________ de l'appartement 10.01. Le męme jour, les sociétés Z.________Sŕrl, X.________SA et M.________SA ont également procédé ŕ un partage-attribution de leurs trois appartements. X.________SA a ainsi été inscrite au registre foncier comme propriétaire de l'appartement 7.01, M.________SA de l'appartement 7.02 et Z.________Sŕrl de l'appartement 8.02. Interpellé par l'Association genevoise de défense des locataires (ci-aprčs: l'Asloca) au sujet de ce partage, le Département cantonal a indiqué, dans des courriers des 12 juin et 13 juillet 2007, que celui-ci n'avait pas fait l'objet d'une demande d'autorisation d'aliéner. Ces opérations, qui apparaissaient destinées ŕ éluder la LDTR, étaient problématiques car elles étaient effectuées directement auprčs du registre foncier qui les enregistrait. Le Département entendait contacter ce dernier mais renonçait ŕ intervenir dans le cas d'espčce. D. Par arręté du 12 novembre 2007 , le Département cantonal a autorisé Z.________Sŕrl ŕ vendre l'appartement 8.02. Le 20 décembre 2007, la société X.________SA a été autorisée ŕ aliéner l'appartement 7.01 et A.X.________ l'appartement 8.01 . Il était précisé, pour chaque autorisation, que la requérante ne possédait qu'un seul logement et que la prise en compte du principe de la proportionnalité conduisait ŕ délivrer l'autorisation d'aliéner sollicitée. L'Asloca a entrepris les arrętés précités auprčs de la Commission de recours en matičre de constructions du canton de Genčve (ci-aprčs: la Commission cantonale), qui, par décision du 1er avril 2008, a admis les recours aprčs les avoir joints. E. Le 23 septembre 2008, le Tribunal administratif du canton de Genčve (ci-aprčs: le Tribunal administratif) a rejeté les recours de B.X.________ et X.________SA ainsi que de Z.________Sŕrl contre la décision de la Commission cantonale. Il a confirmé la décision attaquée en tant qu'elle annule les autorisations des 12 novembre 2007 (VA 9996) et 20 décembre 2007 (VA 10138 et VA 10139) et a constaté la nullité des partages-attributions des lots d'appartements 7.01, 7.02 et 8.02 ainsi que 8.01, 10.01 et 10.02. Le Tribunal administratif a considéré pour l'essentiel que les partages-attributions avaient permis une individualisation des objets et le transfert de la propriété d'un appartement ŕ chaque intéressé. Cette opération revenait ainsi ŕ une aliénation qui devait ętre soumise ŕ autorisation au sens de l'art. 39 al. 1 LDTR. Or, l'absence d'autorisation de la part du Département cantonal constituait en l'espčce un vice particuličrement grave et entraînait la nullité des partages-attributions. A défaut d'ętre devenus propriétaires des appartements litigieux, les intéressés n'étaient ainsi pas légitimés ŕ requérir l'autorisation de vendre leurs appartements. F. La société X.________SA, B.X.________ et A.X.________ (procédure 1C_505/2008) ainsi que Z.________Sŕrl et C.Y.________ (procédure 1C_507/2008) ont interjeté un recours en matičre de droit public au Tribunal fédéral contre l'arręt précité. Les premičres demandent ŕ l'autorité de céans, sous suite de frais et dépens, d'annuler l'arręt litigieux, de dire que les partages-attributions des lots d'appartements 7.01, 7.02 et 8.02 ainsi que 8.01, 10.01 et 10.02 sont valables et de confirmer les arrętés VA 10138 et VA 10139. Subsidiairement, elles concluent au renvoi de la cause au Tribunal administratif pour nouvelle décision dans le sens des considérants. Les deuxičmes concluent, sous suite de frais et dépens, ŕ la nullité de l'arręt litigieux, subsidiairement ŕ son annulation, en tant qu'il constate la nullité des partages-attributions des lots d'appartements 7.01, 7.02 et 8.02 ainsi que 8.01, 10.01 et 10.02 et demandent ŕ l'autorité de céans d'autoriser la vente de l'appartement 8.02 par Z.________Sŕrl ŕ E.________. Le Tribunal administratif renonce ŕ formuler des observations au sujet des recours. Il s'en rapporte ŕ justice quant ŕ leur recevabilité et persiste dans les considérants et le dispositif de son arręt. Le Département cantonal s'en rapporte ŕ justice quant ŕ la suite ŕ donner aux deux recours. Il porte par ailleurs ŕ la connaissance du Tribunal fédéral qu'ŕ la suite de la décision de la Commission cantonale du 1er avril 2008, il a adressé le 16 mai 2008 une note au registre foncier ainsi qu'une circulaire aux notaires, les informant que toute opération de partage-attribution entre les membres d'une société simple consiste en une aliénation assujettie ŕ la LDTR et doit par conséquent faire l'objet d'une autorisation d'aliéner. L'Asloca conclut, sous suite de frais et dépens, ŕ ce qu'il plaise au Tribunal fédéral de débouter les recourants de toutes leurs conclusions. Considérant en droit: 1. Compte tenu de leur connexité, il se justifie de joindre les deux recours, dirigés contre une męme décision, afin de statuer en un seul arręt. 2. B.X.________ recourt en son nom aux côtés de la société X.________SA et de A.X.________, alors qu'elle n'est pas partie ŕ la procédure devant les autorités précédentes. Il en est de męme de C.Y.________ qui agit conjointement ŕ la société Z.________Sŕrl. La Commission cantonale a annulé les autorisations d'aliéner un appartement délivrées le 12 novembre 2007 ŕ Z.________Sŕrl et le 20 décembre 2007 ŕ X.________SA et A.X.________. Le Tribunal administratif a confirmé cette décision et a en outre constaté la nullité des partages-attributions du 22 mars 2007. Il a par conséquent déclaré nul le transfert de propriété des appartements effectué notamment en faveur des anciens associés B.X.________ et C.Y.________. Ces derniers sont donc particuličrement atteints par l'arręt attaqué et ont un intéręt digne de protection ŕ son annulation ou ŕ sa modification (art. 89 al. 1 let. b et c LTF). Comme ils font valoir qu'ils ont été sans droit privés de la possibilité de participer ŕ la procédure cantonale, la qualité pour recourir au Tribunal fédéral doit leur ętre reconnue au sens de l'art. 89 al. 1 let. a LTF. Au surplus, les recours ayant été déposés en temps utile (art. 100 LTF) et dans les formes prescrites par la loi (art. 42 LTF), il y a lieu d'entrer en matičre. 3. En vertu de l'art. 97 al. 1 LTF, le recourant peut critiquer les constatations de fait ŕ la double condition que ceux-ci aient été établis de façon manifestement inexacte ou en violation du droit au sens de l'art. 95 LTF et que la correction du vice soit susceptible d'influer sur le sort de la cause. Les recourantes X.________SA, B.X.________ et A.X.________ déclarent textuellement qu'elles ne font pas grief au Tribunal administratif d'avoir établi les faits en violation de l'art. 97 LTF (mémoire de recours p. 8). Elles critiquent néanmoins l'établissement des faits de la Commission cantonale, laquelle aurait retenu ŕ tort que le partage-attribution du 22 mars 2007 procédait d'une volonté des parties d'éluder les dispositions légales. Elles n'indiquent cependant pas en quoi la prise en compte de leur version des faits par la Cour cantonale aurait permis d'aboutir ŕ une solution différente. Par conséquent, dans la mesure oů leur intention est de rectifier ou compléter l'état de faits de l'arręt attaqué, leur grief est irrecevable. 4. Les recourants se plaignent de la violation de leur droit d'ętre entendus. Ils font valoir d'une part que l'arręt attaqué n'a pas été notifié ŕ B.X.________ ni ŕ C.Y.________, alors qu'ils sont touchés dans leurs droits; de plus, comme la Cour cantonale n'a pas interpellé les prénommés, en violation de l'art. 71 de la loi genevoise du 12 septembre 1982 sur la procédure administrative (ci-aprčs: LPA/GE), ceux-ci n'ont pas pu s'exprimer avant que la décision ne soit rendue. D'autre part, ils reprochent au Tribunal administratif de s'ętre fondé principalement sur un motif sur lesquels ils n'ont jamais eu l'occasion de se prononcer, ŕ savoir la nullité des partages-attributions du 22 mars 2007; cette question ne faisait alors pas partie de l'objet du litige. 4.1 Le droit d'ętre entendu, tel qu'il est garanti par l'art. 29 al. 2 Cst., comprend notamment le droit pour les parties ŕ une procédure d'ętre informées et de s'exprimer sur les éléments pertinents avant qu'une décision ne soit prise touchant leur situation juridique (ATF 132 II 485 consid. 3.2 p. 494; 127 I 54 consid. 2b p. 56). Si cette rčgle s'applique en principe sans restriction pour les questions de fait, il est admis que, pour ce qui est de la qualification juridique de ceux-ci, elle vaut dans l'hypothčse oů une partie change inopinément son point de vue juridique ou lorsque l'autorité a l'intention de s'appuyer sur des arguments juridiques inconnus des parties et dont celles-ci ne pouvaient prévoir l'adoption (ATF 129 II 497 consid. 2.2 p. 504 s.; 128 V 272 consid. 5b/bb p. 278; 124 I 49 consid. 2c p. 52). 4.2 Ainsi qu'il a été mentionné au consid. 2 ci-dessus, le Tribunal administratif a déclaré nuls les partages-attributions du 22 mars 2007, tout comme le transfert de la propriété des appartements 10.02 et 10.01 en faveur de B.X.________ et C.Y.________. Dčs lors, en omettant de donner aux intéressés l'occasion de s'exprimer avant de rendre une décision qui affecte leur situation juridique, le Tribunal administratif a violé leur droit d'ętre entendus. On peut relever ŕ cet égard que le canton de Genčve connaît l'appel en cause en procédure administrative. Aux termes de l'art. 71 LPA/GE, l'autorité peut ordonner, d'office ou sur requęte, l'appel en cause de tiers dont la situation juridique est susceptible d'ętre affectée par l'issue de la procédure; la décision leur devient dans ce cas opposable (al. 1). L'appelé en cause peut exercer les droits qui sont conférés aux parties (al. 2). L'institution de l'appel en cause a justement pour but de sauvegarder le droit d'ętre entendus des personnes qui ne sont pas initialement parties ŕ la procédure (cf. Pierre Moor, Droit administratif, 2čme éd., 2002, volume II, p. 254; Alfred Kölz/Isabelle Häner, Verwaltungsverfahren und Verwaltungsrechtspflege des Bundes, 2čme éd.,1998, p. 191 ch. 528). En l'espčce, si elle avait procédé d'office ŕ l'appel en cause de B.X.________ et C.Y.________, la Cour cantonale aurait ainsi pu leur permettre de faire valoir leurs droits en cours de procédure. 4.3 Au demeurant, en ce qui concerne la nullité des partages-attributions du 22 mars 2007, il s'agit d'un motif qui est développé pour la premičre fois dans l'arręt attaqué. Il ressort du dossier que cette hypothčse n'a jamais été évoquée aux stades antérieurs de la procédure et que la pratique des autorités genevoises en la matičre n'est pas claire. Interpellé par l'Asloca au sujet des partages en question, le Département cantonal a indiqué, dans des courriers des 12 juin et 13 juillet 2007, que ces opérations, qui apparaissaient destinées ŕ éluder la LDTR, étaient problématiques car elles étaient effectuées directement auprčs du registre foncier qui les enregistrait; il renonçait toutefois ŕ intervenir dans le cas d'espčce. Dans ses observations du 22 février 2008 ŕ l'attention de la Commission cantonale, il a encore précisé que la police des constructions s'était adressée au registre foncier pour tenter de définir une approche commune face au processus de ces partages-attributions, mais que la question demeurait encore ouverte. Dans sa décision sur recours du 1er avril 2008, la Commission cantonale ne s'est pas fondée sur l'éventuelle nullité des partages-attributions pour annuler les autorisations d'aliéner et n'a męme pas fait allusion ŕ cette problématique. Il apparaît ainsi que les parties ne pouvaient s'attendre ŕ l'argumentation juridique du Tribunal administratif et ont été privées de la possibilité de se défendre sur ce point. Dans ces conditions, il s'impose de constater que la Cour cantonale a violé le droit d'ętre entendu des recourants sous cet angle également. 5. Il s'ensuit que les recours en matičre de droit public doivent ętre admis, sans qu'il y ait lieu d'examiner les griefs des recourants sur le fond. L'arręt attaqué doit ętre annulé et l'affaire renvoyée au Tribunal administratif pour nouvelle décision prise ŕ l'issue d'une procédure respectant les garanties de l'art. 29 al. 2 Cst. Il n'y a pas lieu de percevoir des frais judiciaires (art. 66 al. 4 LTF). Les recourants, assistés d'un avocat, ont droit ŕ des dépens, ŕ la charge de l'État de Genčve (art. 68 al. 1 et 2 LTF). Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce: 1. Les recours sont admis; l'arręt attaqué est annulé et la cause est renvoyée au Tribunal administratif du canton de Genčve pour nouvelle décision dans le sens des considérants. 2. Il n'est pas perçu de frais judiciaires. 3a. Une indemnité de 1'500 fr. est allouée ŕ X._______SA, A.X.________ et B.X.________ ŕ titre de dépens dans la cause 1C_505/2008, ŕ la charge du canton de Genčve. b. Une indemnité de 1'500 fr. est allouée ŕ Z.________Sŕrl et C.Y.________ ŕ titre de dépens dans la cause 1C_507/2008, ŕ la charge du canton de Genčve. 4. Le présent arręt est communiqué aux parties et au Tribunal administratif du canton de Genčve. Lausanne, le 17 février 2009 Au nom de la Ire Cour de droit public du Tribunal fédéral suisse Le Président: La Greffičre: M. Féraud F. Mabillard