Bundesgericht Tribunal fédéral Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 1C_546/2013 Arręt du 11 juillet 2013 Ire Cour de droit public Composition MM. les Juges fédéraux Fonjallaz, Président, Aemisegger, Karlen, Eusebio et Chaix. Greffier: M. Kurz. Participants ŕ la procédure E.________, F.________, toutes deux représentées par Me Jean-Cédric Michel, avocat, recourantes, contre Banque X.________, représentée par Me Christian Jaccard et Me Thomas Sprenger, avocats, intimée, Ministčre public de la Confédération, Taubenstrasse 16, 3003 Berne. Objet qualité de partie plaignante, accčs au dossier recours contre la décision du Tribunal pénal fédéral, Cour des plaintes, du 15 mai 2013. Faits: A. Le Ministčre public de la Confédération (MPC) mčne, depuis le 10 octobre 2010, une enquęte pénale contre Y.________ et Z.________, pour blanchiment d'argent. Il leur est reproché d'avoir commis des détournements au préjudice de la Banque X.________, pour environ 430 millions de francs dont une partie serait parvenue en Suisse. La Banque X.________ s'est constituée partie plaignante les 5 et 14 juin 2012 et a demandé l'accčs au dossier. Par décision du 3 juillet 2012, le MPC a admis la qualité de partie plaignante de la Banque X.________, considérant qu'une enquęte était ouverte en Russie pour escroquerie, ce qui correspondait ŕ de la gestion déloyale. Y.________ et Z.________, soit ses anciens président et vice-président, se voyaient reprocher d'avoir accordé des pręts injustifiés dont ils auraient eux-męmes bénéficié. Les intéręts de la banque avaient ainsi directement été lésés. Le droit de consulter le dossier lui a également été reconnu, sans restriction. B. Par décision du 15 mai 2013, la Cour des plaintes du Tribunal pénal fédéral a partiellement admis le recours formé par E.________ et F.________ Inc., tiers saisis dans la procédure pénale. S'agissant du droit d'accčs au dossier, la Cour des plaintes a considéré que la Banque X.________ était notoirement liée ŕ l'Etat russe. Une procédure pénale était ouverte en Russie pour les męmes faits, et des demandes d'entraide judiciaire avaient été formées par les autorités russes et suisses. Il existait dčs lors un risque concret que la partie admise ŕ la procédure communique ŕ l'étranger des renseignements requis par voie d'entraide. Un simple engagement de la partie en cause n'était pas suffisant, car il ne liait pas l'Etat étranger. En revanche, le droit de consulter le dossier pouvait ętre limité aux seuls conseils de la banque, avec l'engagement formel et sans réserve de ceux-ci de ne pas transmettre de renseignements ŕ la banque ou ŕ des tiers. Cela permettait l'avancement de la procédure pénale et le respect du droit d'ętre entendu de la partie plaignante. L'obligation de garder le secret devait ętre assortie de la menace des peines prévues ŕ l'art. 292 CP. C. Par acte du 27 mai 2013, E.________ et F.________ forment un recours en matičre de droit public par lequel elles demandent l'annulation de la décision de la Cour des plaintes et la suspension du droit d'accčs au dossier de la Banque X.________, jusqu'ŕ une éventuelle décision de clôture de la procédure d'entraide judiciaire. Elles demandent l'effet suspensif. La Cour des plaintes se réfčre ŕ sa décision. La Banque X.________ conclut ŕ l'irrecevabilité du recours en application des art. 93 al. 2 et 84 LTF. Elle s'exprime également sur le fond, dans le sens du rejet du recours. Le MPC conclut au rejet du recours, tout en persistant dans les termes de sa décision admettant l'accčs intégral au dossier. L'Office fédéral de la justice (OFJ) conclut ŕ l'admission du recours. L'effet suspensif a été accordé par ordonnance du 18 juin 2013. Un délai non prolongeable au 5 juillet 2013 a été imparti aux parties pour déposer d'éventuelles observations complémentaires. Le MPC et les recourantes y ont renoncé. Le 8 juillet 2013 (soit tardivement), l'OFJ a fait référence ŕ une nouvelle décision du TPF rendue dans une cause distincte. Considérant en droit: 1. Le recours est formé contre une décision rendue dans le cadre d'une procédure pénale, de sorte qu'il devrait en principe ętre soumis aux art. 78 al. 1 et 79 LTF (recours en matičre pénale, limité aux seules mesures de contrainte). Le recours est toutefois formé, en l'espčce, pour violation des rčgles sur l'entraide judiciaire internationale en matičre pénale. L'accčs au dossier accordé ŕ la partie plaignante comporterait en effet le risque de transmission de renseignements ŕ la Fédération de Russie, avant męme que l'autorité suisse d'entraide ait statué sur l'admissibilité d'une telle transmission. La décision attaquée est elle-męme fondée sur les art. 80e al. 2 let. b et 65a al. 3 EIMP, dispositions relatives ŕ la présence de fonctionnaires étrangers et au risque de transmission de renseignements touchant le domaine secret. Selon la jurisprudence, la décision par laquelle l'autorité d'exécution refuse de limiter le droit d'une partie de consulter le dossier de la procédure pénale nationale connexe ŕ la procédure d'entraide, doit ętre considérée comme rendue en application de l'EIMP (ATF 127 II 198 consid. 2a p. 201-203; arręt 1A.63/2004 du 17 mai 2004). C'est donc le recours en matičre de droit public selon l'art. 84 LTF qui entre en considération dans un tel cas. 1.1. Selon l'art. 84 LTF, le recours est recevable ŕ l'encontre d'un arręt du TPF en matičre d'entraide judiciaire internationale si celui-ci a pour objet la transmission de renseignements concernant le domaine secret. Il doit toutefois s'agir d'un cas particuličrement important (al. 1). Un cas est particuličrement important notamment lorsqu'il y a des raisons de supposer que la procédure ŕ l'étranger viole des principes fondamentaux ou comporte d'autres vices graves (al. 2). Ces motifs d'entrée en matičre ne sont toutefois pas exhaustifs et le Tribunal fédéral peut ętre appelé ŕ intervenir lorsqu'il s'agit de trancher une question juridique de principe ou lorsque l'instance précédente s'est écartée de la jurisprudence suivie jusque-lŕ (ATF 133 IV 215 consid. 1.2 p. 218). En vertu de l'art. 42 al. 2 LTF, il incombe au recourant de démontrer que les conditions d'entrée en matičre posées ŕ l'art. 84 LTF sont réunies (ATF 133 IV 131 consid. 3 p. 132). 1.1.1. En l'occurrence, l'arręt attaqué ne porte pas directement sur la transmission de renseignements touchant le domaine secret. Toutefois, le risque évoqué ŕ la fois par les recourantes et par la Cour des plaintes se rapporte bien ŕ une telle transmission prématurée. Dans un tel cas, la jurisprudence (rendue sous l'empire de l'ancienne loi fédérale d'organisation judiciaire mais qu'il y a lieu de confirmer en application de la LTF) considčre que le recours immédiat est possible, comme le prévoit l'art. 80e al. 2 let. b EIMP en cas d'intervention d'enquęteurs étrangers (ATF 127 II 198 consid. 2b p. 204; cf. également arręt 1C_596/2012 du 28 novembre 2012 excluant le recours lorsque des précautions suffisantes sont prises ŕ cet égard). L'art. 93 al. 2 LTF exclut certes le recours contre toutes les décisions incidentes (ŕ l'exception des décisions de saisie, aux conditions de l'art. 93 al. 1 LTF). Toutefois, une remise prématurée d'informations ŕ l'étranger peut avoir, dans son résultat, les męmes effets qu'une décision finale. Cela justifie un recours immédiat. 1.1.2. La présente cause porte par ailleurs sur une question de principe, dčs lors que la solution adoptée par la Cour des plaintes pour prévenir un détournement des rčgles sur l'entraide judiciaire, apparaît nouvelle et se distingue en particulier du cas oů l'accčs au dossier est accordé ŕ un Etat étranger (ATF 127 II 198). Cela justifie l'intervention d'une seconde instance de recours. 1.2. S'agissant d'un recours en matičre de droit public, la qualité pour agir des recourantes ne doit pas s'examiner sous l'angle de l'art. 81 LTF, mais de l'art. 89 LTF et des dispositions sur l'entraide judiciaire. Or, en tant que titulaires de comptes bancaires saisis par le MPC (tiers saisis), et au sujet desquels des renseignements figurant dans le dossier de la procédure pénale sont susceptibles de parvenir ŕ la connaissance de l'Etat étranger, les recourantes ont qualité pour agir (art. 21 al. 3, 80h let. b EIMP et 9a let. a OEIMP). 1.3. Devant la Cour des plaintes, les recourantes ne demandaient le refus d'accčs que pour la partie du dossier qui les concernaient. Toutefois, dans la mesure oů la décision attaquée donne un accčs complet au dossier aux avocats de l'intimée, les conclusions prises par les recourantes demeurent en rapport avec l'objet de la décision attaquée et ne sauraient ętre qualifiées de nouvelles au sens de l'art. 99 al. 2 LTF. Il y a donc lieu d'entrer en matičre. 2. Les recourantes se plaignent d'une violation des dispositions sur l'entraide judiciaire internationale, ainsi que des dispositions relatives au mandat et ŕ la profession d'avocat. On ne saurait selon elles faire abstraction du pouvoir de représentation et de l'obligation d'informer inhérents au mandat d'avocat. La solution adoptée par la Cour des plaintes mettrait les conseils de l'intimée dans une situation impossible, contraire ŕ l'art. 108 CPP et aux dispositions sur les droits de la défense. La décision attaquée ne prévoirait pas le cas oů l'entraide judiciaire serait finalement refusée aux autorités russes. 2.1. Selon l'EIMP, l'entraide judiciaire ne peut ętre accordée par la Suisse, pour autant que les conditions légales soient remplies, qu'aprčs l'entrée en force de l'ordonnance de clôture (art. 80d EIMP). Avant cela, aucun renseignement, document ou information ne peut ętre transmis ŕ l'Etat requérant. L'art. 65a EIMP permet d'autoriser la présence d'enquęteurs étrangers aux actes d'entraide et la consultation du dossier. Toutefois, cette présence ne peut avoir pour conséquence que des faits ressortissant au domaine secret soient portés ŕ leur connaissance avant que l'autorité compétente ait statué sur l'octroi et l'étendue de l'entraide (al. 3). L'autorisation d'assister aux actes d'entraide et de consulter le dossier est soumise aux restrictions découlant du principe de la spécialité (art. 67 al. 3 EIMP). Lorsque l'autorité étrangčre est autorisée ŕ consulter un dossier suisse en dehors d'une procédure d'entraide, son attention est attirée sur ces points (art. 34 al. 2 OEIMP). 2.2. Comme le relčve l'OFJ, les dispositions sur le droit d'accčs au dossier dans la procédure pénale (art. 101, 107 ss CPP) doivent s'appliquer dans le respect des principes applicables en matičre d'entraide judiciaire (cf. art. 54 CPP). La jurisprudence a souligné maintes fois ce principe, en insistant sur la nécessité d'éviter tout risque de dévoilement intempestif d'informations en cours de procédure (cf. ATF 127 II 104 consid. 3d p. 109 et ATF 125 II 238), au regard notamment des principes de la spécialité et de la proportionnalité. Lorsque la procédure d'entraide et la procédure pénale sont si étroitement liées qu'elles en deviennent indistinctes, les moyens de preuve recueillis dans le cadre de la deuxičme pourraient ętre transmis de maničre informelle, par l'un ou l'autre des participants ŕ la procédure pénale, avant toute décision sur la clôture de la procédure d'entraide. L'autorité d'instruction qui conduit les deux procédures de front doit prendre en compte les intéręts de l'une comme de l'autre. Elle doit ménager les droits des parties ŕ la procédure pénale (notamment le droit d'accčs au dossier découlant du droit d'ętre entendu), sans compromettre une correcte exécution de la demande d'entraide judiciaire. La jurisprudence du Tribunal fédéral considčre que le droit de consulter le dossier, en particulier lorsque la partie plaignante est un Etat, peut ętre limité ou suspendu dans toute la mesure nécessaire pour préserver l'objet de la procédure d'entraide. L'autorité d'instruction peut, lorsque cela est possible, examiner chaque pičce du dossier pour déterminer si sa consultation est admissible. Elle peut également suspendre le droit de consulter le dossier jusqu'au prononcé d'une ordonnance de clôture ou en permettre l'accčs au fur et ŕ mesure qu'elle rend des ordonnances de clôture partielle. La jurisprudence envisage aussi la possibilité - utilisée par le TPF en d'autres occasions - d'obtenir un engagement formel de l'Etat étranger de ne pas utiliser dans sa propre procédure les renseignements obtenus dans le cadre de la consultation du dossier pénal (ATF 127 II 198 consid. 4c p. 207). 2.3. En l'occurrence, il n'est pas contesté que les procédures ouvertes en Russie (pour les infractions préalables) et en Suisse pour blanchiment d'argent présentent une étroite connexité, dčs lors notamment que les faits poursuivis (des détournements au préjudice de la banque) et les parties sont les męmes. Il est également établi que la banque plaignante est trčs étroitement liée ŕ l'Etat russe: elle a été longtemps contrôlée par la ville de Moscou avant d'ętre acquise par une banque russe détenue ŕ 75% par l'Etat, lequel a dű engager 10 milliards d'euros en 2011 ŕ l'occasion d'un plan de sauvetage. La Cour des plaintes lui a ainsi reconnu un caractčre "quasi-étatique" qui n'est pas contesté ŕ ce stade. Pour autant, l'instance précédente relčve avec raison que la banque ne saurait ętre assimilée ŕ l'Etat requérant. Dčs lors, l'octroi de garanties, qui dans certains cas peut se révéler adéquat - en fonction de la confiance que l'on peut avoir ŕ l'égard des autorités de l'Etat concerné - n'est en l'occurrence pas envisageable puisque que les autorités russes ne seraient pas liées par de telles garanties et seraient a priori libres d'utiliser tous renseignements qui pourraient leur parvenir par une autre voie que l'entraide judiciaire, notamment par l'entremise d'une partie ŕ la procédure pénale (arręt 1A.63/2004 du 17 mai 2004 consid. 2.2). 2.4. Dčs lors, le risque de transmission intempestive de renseignements ne pouvait ętre prévenu que par une restriction du droit d'accčs au dossier. Contrairement ŕ ce que soutient le MPC, la seule application de la loi (accčs au dossier pénal limité ŕ la défense des intéręts des parties ŕ la procédure, et application du principe de la spécialité) ne saurait prévenir les risques de fuites de renseignements et d'utilisation incontrôlée de ceux-ci ŕ l'étranger. La Cour des plaintes a estimé que le droit de consulter le dossier pouvait ętre limité aux deux avocats de la partie plaignante. Ceux-ci s'étaient engagés par écrit, personnellement, formellement et sans réserve, ŕ ne pas transmettre ni rendre accessible ŕ la plaignante ou ŕ des tiers, quelque document que ce soit issu de la procédure pénale, et ce jusqu'ŕ décision de clôture et d'exécution complčte et définitive de la procédure d'entraide. Cet engagement, complété par une commination au sens de l'art. 73 al. 2 CPP, permettait de concilier les différents intéręts en présence. 2.5. Cette opinion ne peut ętre partagée. En dépit des engagements pris par les avocats avec l'accord de leur cliente, ceux-ci demeurent tenus par leur devoir de fidélité qui comprend une obligation d'information, de conseil et de représentation inhérente au mandat d'avocat. Selon l'art. 398 al. 2 CO, le mandataire est en effet responsable, envers le mandant, de la bonne et fidčle exécution du mandat (cf. également art. 12 let. a LLCA). S'il ne s'oblige pas ŕ un résultat, il doit néanmoins, en vertu de son obligation de diligence, entreprendre tout ce qui est propre ŕ parvenir ŕ ce résultat. La consultation du dossier par les seuls avocats leur permet certes de procéder ŕ l'analyse de la situation. Toutefois, l'avocat s'oblige également ŕ conseiller son client, en lui indiquant les diverses options envisageables, les démarches (judiciaires ou non, urgentes ou non) ŕ accomplir et les chances et risques liés ŕ chaque option (Bohnet/Marteney, Droit de la profession d'avocat, Berne 2009, p. 1086 ss). En l'espčce, dans la mesure oů la partie plaignante estime avoir subi divers détournements de fonds, le mandat des avocats dans la procédure pénale s'étend nécessairement ŕ la recherche et ŕ la récupération desdits fonds. En l'occurrence, la localisation des comptes bancaires et de leurs titulaires et ayants droit constitue manifestement un élément de fait central pour la défense de la partie plaignante. On ne voit dčs lors pas comment les avocats pourraient défendre efficacement les intéręts de cette derničre sans lui communiquer, d'une maničre ou d'une autre, des données que le dossier pénal peut contenir ŕ ce sujet. On ne saurait d'ailleurs écarter le risque que les mandataires commettent involontairement des indiscrétions sur ce point. Or, il s'agit précisément des renseignements que les autorités russes désirent obtenir par voie d'entraide judiciaire. Dans de telles circonstances, la solution adoptée dans la décision attaquée n'apparaît pas adéquate. 2.6. Il y a lieu par conséquent de s'en tenir aux solutions consacrées par la jurisprudence Abacha (ATF 127 II 198) : le Ministčre public pourra dans un premier temps sélectionner les pičces du dossier qui peuvent ętre révélées ŕ la plaignante sans compromettre le résultat de la procédure d'entraide. Il pourra, le cas échéant, rendre des décisions de clôture partielle et ouvrir l'accčs au dossier au fur et ŕ mesure de ces transmissions. 3. Sur le vu de ce qui précčde, le recours doit ętre admis. La décision attaquée est modifiée (ch. 2 du dispositif) en ce sens que le ch. 2 de la décision du MPC du 3 juillet 2012 (accčs au dossier) est annulé, le MPC étant invité ŕ procéder selon le consid. 2.6 du présent arręt. Les recourantes obtiennent gain de cause et ont donc droit ŕ des dépens, ŕ la charge de la Banque X.________ (art. 68 al. 2 LTF). Les frais judiciaires sont également mis ŕ la charge de l'intimée (art. 66 al. 1 LTF). La cause est renvoyée ŕ la Cour des plaintes pour nouvelle décision sur les frais et dépens, compte tenu de l'admission du recours dans une plus grande mesure. Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce: 1. Le recours est admis. La décision attaquée est modifiée (ch. 2 du dispositif) en ce sens que le ch. 2 de la décision du Ministčre public de la Confédération du 3 juillet 2012 (accčs au dossier) est annulé, le Ministčre public de la Confédération étant invité ŕ procéder selon le consid. 2.6 du présent arręt. La cause est renvoyée ŕ la Cour des plaintes pour nouvelle décision sur les frais et dépens. 2. Une indemnité de dépens de 2'000 fr. est allouée aux recourantes, ŕ la charge de l'intimée Banque X.________. 3. Les frais judiciaires, arrętés ŕ 2'000 fr., sont mis ŕ la charge de l'intimée Banque X.________. 4. Le présent arręt est communiqué aux mandataires des parties, au Ministčre public de la Confédération, au Tribunal pénal fédéral, Cour des plaintes, et ŕ l'Office fédéral de la justice, Unité Entraide judiciaire. Lausanne, le 11 juillet 2013 Au nom de la Ire Cour de droit public du Tribunal fédéral suisse Le Président: Fonjallaz Le Greffier: Kurz