ECLI:DE:BGH:2018:100118B1STR437.17.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS 1 StR 437/17 vom 10. Januar 2018 BGHSt: nein BGHR: ja Nachschlagewerk: ja Veröffentlichung: ja ________________________ StPO § 74 Das Unverzüglichkeitsgebot des § 25 Abs. 2 Satz 1 StPO findet für die Able h- nung von Sachv erständigen keine Anwendung. Die Vorschrift des § 74 Abs. 1 Satz 1 StPO verweist nur hinsichtlich der Gründe auf die Ablehnung eines Ric h- ters, nicht aber hinsichtlich der für das Verfahren geltenden Vorschriften. BGH, Beschluss vom 10. Januar 2018 1 StR 437/17 LG Ulm in der Strafsache gegen wegen versuchter schwerer Brandstiftung u.a. - 2 - Der 1 . Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat auf Antrag des Generalbunde s- anwalts und nach Anhörung des Beschwerdeführers am 10. Januar 2018 g e- mäß § 349 Abs. 2 und 4 StPO beschlossen: Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Landg e- richts Ulm vom 16. Mai 2017 im Rechtsfolgenausspruch mit den zugehörigen Feststellungen aufgehoben. Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer Verhandlung und Entscheidung auch über die Kosten des Rechtsmittels an eine andere Strafkammer des Landgerichts zurückverwiesen. Die weitergehende Revision wird verworfen. Gründe: Das Landgericht hat den Angeklagten wegen versuchter schwerer Brandstiftung in Tatmehrheit mit vo rsätzlicher Brandstiftung zu einer Gesam t- freiheitsstrafe von vier Jahren verurteilt. Gegen dieses Urteil wendet sich der Angeklagte mit seiner Rüge der Verletzung sachlichen Rechts und einer Ve r- fahrensrüge. Das Rechtsmittel erzielt mit der Verfahrensrüge d en aus der B e- schlussformel ersichtlichen Erfolg, erweist sich im Übrigen aber als unbegrü n- det. 1. Die Rüge sachlichen Rechts zeigt keinen Rechtsfehler auf. Das Landgericht hat sich aufgrund einer sorgfältigen und nachvollziehbar dargestellten Beweiswü rdigung davon überzeugt, dass der Angeklagte im alk o- 1 2 3 - 3 - holisierten Zustand an zwei nur wenige Tage auseinanderliegenden Zeitpun k- ten in seiner Wohnortgemeinde vorsätzlich Feuer legte. So entzündete er in der Nacht vom 16. auf den 17. September 2016 in der nur zwei Minuten von seiner Wohnung entfernten Asylbewerberunterkunft sowohl im Erdgeschoss als auch im Keller brennbare Gegenstände. Der vom Angeklagten im Erdgeschoss en t- zündete Kunststoffbeutel hing über dem Treppengeländer und fiel brennend auf den Steinfu ßboden, wo er zunächst weiter brannte und sodann gelöscht wurde. Es war aber vom Zufall abhängig, ob der Beutel auf die gegenüberli e- gende Seite und damit auf eine Holztreppe fällt, was zu einer zeitnahen En t- zündung der als Fluchtweg dienenden Treppe geführ t hätte. Die von seinem Vorsatz umfasste Gefahr, dass die Brandherde auf das Gebäude übergreifen könnten, erkannte der Angeklagte, weswegen er nach der Entzündung die B e- wohner alarmierte und sie zum Verlassen des Hauses veranlasste. Löschve r- suche unternahm er nicht. Eine Woche später setzte er eine mit Strohballen gefüllte Scheune in Brand, indem er dort einen Strohballen oder einen Heuba l- len anzündete. Die einem anderen gehörende Scheune fing Feuer und brannte vollständig ab. Die beweiswürdigenden Erwägu ngen des Landgerichts sind nicht zu b e- anstanden. Auch die rechtliche Würdigung als versuchte schwere Brandstiftung gemäß § 306a Abs. 1 Nr. 1, §§ 22, 23 Abs. 1 StGB in Bezug auf das Asylb e- werberheim und als vorsätzliche Brandstiftung gemäß § 306 Abs. 1 StGB b e- züglich der Scheune erweist sich als zutreffend. Soweit die Revision vorträgt, im zweiten Fall hätte es sich nur um eine fahrlässige Brandstiftung gehandelt, lässt sich dies mit den rechtsfehlerfrei getroffenen Feststellungen nicht verei n- baren. 4 - 4 - 2. Die Revision macht jedoch zu Recht eine Verletzung von § 74 StPO geltend, indem das Landgericht einen Befangenheitsantrag gegen einen Sac h- verständigen mit rechtsfehlerhafter Begründung zurückgewiesen habe. a) Dem liegt folgendes Verfahrensgeschehen zugrund e: Der Beschwerdeführer hat den mit seiner forensisch - psychiatrischen B e- gutachtung beauftragten Sachverständigen in der Sitzung vom 3. Mai 2017 w e- gen der Besorgnis der Befangenheit abgelehnt. Zur Begründung hat er sich im Wesentlichen darauf gestützt, da ss der Sachverständige sich an diesem und an dem davor liegenden Sitzungstag immer wieder längere Zeit intensiv mit seinem Handy beschäftigt habe. Diese Befassung mit sachfremden Tätigkeiten lasse besorgen, dass dem Sachverständigen für die Gutachtenerstat tung w e- sentliche Gesichtspunkte entgangen sein könnten, was von seinem Desint e- resse an der Beweisaufnahme und den Belangen des Angeklagten zeuge. Das Landgericht hat den Antrag als unzulässig, da verspätet, verworfen. Das Zuwarten der Verteidigung mit de r Stellung des Ablehnungsgesuchs bis zur Aufforderung des Vorsitzenden an den Sachverständigen, sein Gutachten zu erstatten, genüge den sich aus § 25 Abs. 2 Satz 1 StPO ergebenden Anfo r- derungen nicht. Der Antrag sei damit nicht unverzüglich im Sinne dieser Vo r- schrift gestellt worden. b) Die Rüge ist zulässig erhoben. Das Ablehnungsgesuch und der di e- sen Antrag zurückweisende Beschluss sind vorgetragen (vgl. zu den hierauf beschränkten Vortragserfordernissen BGH, Beschluss vom 31. Januar 2017 4 StR 531/16 ). Sie ist auch begründet, da sich d ie Behandlung des Befa n- genheitsan trags als rechtsfehlerhaft erweist . 5 6 7 8 9 - 5 - aa) Das Landgericht durfte den Antrag nicht als verspätet ablehnen. Das Unverzüglichkeitsgebot des § 25 Abs. 2 Satz 1 StPO findet anders als bei der Richterablehnung für die Ablehnung von Sachverständigen keine Anwendung (KK - Senge, StPO, 7. Aufl. , § 74 Rn. 7; Löwe/Rosenberg/Krause, StPO , 27 . Aufl., § 74 Rn. 22; Meyer - Goßner/Schmitt, StPO, 60. Aufl., § 74 Rn. 12; Satzger/Schluckebier/Widmaier /Bosch , St PO, 2. Aufl., § 74 Rn. 8; SK - Rogall, StPO, 4. Aufl., § 74 Rn. 55). Dies ergibt sich schon daraus, dass § 74 Abs. 1 Satz 1 StPO nur hinsichtlich der Gründe auf die Ablehnung eines Richters ve r- weist, nicht aber hinsichtlich der für das Verfahren geltenden Vo rschriften (RG, Urteil vom 24. Juni 1913 IV 501/13, RGSt 47, 239, 240; MünchKomm - Trück, StPO, § 74 Rn. 17), mithin auch nicht für den Ablehnungszeitpunkt (KMR - Neubeck, StPO, 68. EL , § 74 Rn. 2). In Ermangelung solcher Ausschlussfristen sieht § 83 Abs. 2 StPO ausdrücklich noch die Möglichkeit der erfolgreichen Sachverständigenablehnung nach Erstattung von dessen Gutachten vor (vgl. hierzu OLG Stuttgart , Urteil vom 23. August 1957 2 S s 477/56, NJW 1957, 1646 unter dem Aspekt des Rechtsmissbrauchs; zu Rech t kritisch hierzu Krau se aaO). bb) Da das Landgericht damit in keine Begründetheitsprüfung mehr ei n- getreten ist, ist dem Senat eine solc he Prüfung ebenfalls verwehrt. Anders als bei der Ablehnung eines Richters prüft das Revisionsgericht bei der Abl ehnung eines Sachverständigen nicht selbständig, ob die Vorau s- setzungen für die Besorgnis einer Befangenheit im konkreten Fall vorliegen. Es hat vielmehr allein nach revisionsrechtlichen Grundsätzen zu entscheiden, ob das Ablehnungsgesuch ohne Verfahrensfe hler und mit ausreichender Begrü n- dung zurückgewiesen worden ist. Dabei ist es an die vom Tatgericht festgestel l- ten Tatsachen gebunden und darf keine eigenen Feststellungen treffen. Aus 10 11 12 - 6 - diesem Grunde muss das Tatgericht in seinem Beschluss darlegen, von we l- chen Tatsachen es ausgeht (BGH, Beschluss vom 23. März 1994 2 StR 67/94, NStZ 1994, 388; Urteil vom 12. Juni 2001 1 StR 574/00, NStZ - RR 2002, 66; Beschl ü ss e vom 14. April 2011 1 StR 458/10, StV 2011, 728 , 731 Rn. 24 mwN; vom 22. Juli 2014 3 StR 302 /14, BGHR StPO § 74 Abs. 1 S atz 1 Befangenheit 6 und vom 31. Januar 2017 4 StR 531/16 ). Die gemäß § 34 StPO erforderliche Begründung des Beschlusses muss im Übrigen so au s- führlich sein, dass das Revisionsgericht prüfen kann, ob das Tatgericht die a n- zuwen denden Rechtsbegriffe verkannt hat; daneben muss sie die Verfahren s- beteiligten in die Lage versetzen, ihr weiteres Prozessverhalten darauf einz u- richten (BGH, Beschluss vom 22. Juli 2014 3 StR 302/14, BGHR StPO § 74 Abs. 1 S atz 1 Befangenheit 6; Meyer - Goß ner/Schmitt, StPO, 60. Aufl., § 74 Rn. 17 und 21 mwN). Da das von der Unzulässigkeit des Antrags ausgehende Landgericht von seinem unzutreffenden Standpunkt aus konsequent weder erkennen lässt, von welchen Tatsachen es insoweit ausgegangen ist, noc h, ob das fes t- gestellte sachverständige Verhalten in sachlicher Hinsicht die Besorgnis der Befangenheit rechtfertigt, kann das Revisionsgericht dies nicht selbständig pr ü- fen. c) Der aufgezeigte Rechtsfehler berührt jedoch den Schuldspruch nicht. Zwar ve rweist das Landgericht bei der Prüfung des Vorsatzes für die erste Tat darauf, der abgelehnte Sachverständige habe ausgeführt, der Angeklagte ve r- füge über eine intakte Auffassungsgabe. Jedoch fügt es diesen Aspekt nur zur Bestätigung seiner aufgrund andere r, gewichtiger Umstände gewonnenen Überzeugung an, der Angeklagte sei in seinen kognitiven Fähigkeiten nicht b e- einträchtigt gewesen. Der Senat kann daher ausschließen, dass es ohne diese 13 14 - 7 - sachverständige Einschätzung zu einer anderen Bewertung des Vorsatzel e- ments gekommen wäre. Es ist mit Blick auf die im Übrigen rechtsfehlerfreien Feststellungen zum Lebenslauf des Angeklagten und zur Tat auch ausz u- schließen, dass es im Falle des Erfolgs des Ablehnungsgesuchs und Zuzi e- hung eines anderen Sachverständigen zu d er Überzeugung gelangt wäre, der Angeklagte sei bei Begehung der Tat schuldunfähig im Sinne des § 20 StGB gewesen. Allerdings beruht der Rechtsfolgenausspruch auf der fehlerhaften Able h- nung des Befangenheitsgesuches, denn der Senat kann nicht mit der e rforde r- lichen Sicherheit ausschließen, dass die Strafkammer bei Einholung eines a n- deren Sachverständigengutachtens auf eine geringere Strafe erkannt hätte, etwa weil weitere Strafmilderungsgründe zutage getreten wären oder sie sich davon überzeugt hätte, d ass die Schuldfähigkeit des Angeklagten erheblich vermindert im Sinne des § 21 StGB war. Die Sache bedarf deshalb zum Rechtsfolgenausspruch neuer Verhandlung und Entscheidung. Raum Jäger Cirener Radtke Hohoff 15
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