ECLI:DE:BGH:2019:040619U1STR585.17.0 BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES UR T EIL 1 StR 585 / 1 7 vom 4. Juni 2019 in der Strafsache gegen 1. 2. 3. wegen des Vorwurfs des Erwerbs und Veräußerns von Insiderpapieren unter Verwendung einer Insider information u.a. - 2 - Der 1 . Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat in der Sitzung vom 4. Juni 201 9 , an der teilgenommen haben: Vorsitzende r Richter am Bundesgerichtshof Dr. Raum , d er Richter am Bundesgerichtshof Prof. Dr. Jäger, die Richterinnen am Bundesgerichtshof Cirener, Dr. Ho hoff und de r Richter am Bundesgerichtshof Dr. Leplow, Oberstaats anwalt beim Bundesgerichtshof als Vertreter de r B undesanwalts chaft , der Angeklagte B . persönlich , Rechtsanwalt in der Verhandlung , Rechtsanwältin in der Verhandlung als Verteidiger des Angeklagten B . , Rechtsanw alt in der Verhandlung , Rechtsanwalt i n der Verhandlung als Verteidiger des Angeklagten W . , - 3 - Rechtsanwältin in der Verhandlung als Verteidigerin des Angeklagten G . , Justiz hauptsekretärin als Urkundsbeamt in der Gesch äftsstelle, für Recht erkannt: 1. D ie Revisionen der Staatsanwaltschaft gegen das Urteil des Landgerichts Mannheim vom 3 1. Mai 2017 werden verworfen . 2. Die S taatskasse hat die Kosten der Rechtsmittel und die den Angeklagten hierdurch entstandenen not wendigen Auslagen zu tragen . Von Rechts wegen Gründe: Das Landgericht hat d ie Angeklagten von de n Vorwü r fen , entgegen § 14 Abs. 1 Nr. 1 WpHG aF unter Verwendung von Insiderinformationen Insiderpa- piere für eigene oder fremde Rechnung erworben bzw. (inso weit allein den Angeklagten B . betreffend) veräußert zu haben , aus tatsächlichen Grün den freigesprochen, und zwar den Angeklagten B . in 30 Fällen 1 - 4 - sowie in zwei Fällen vom Vorwurf der Anstiftung zum Verstoß gegen das Verbot v on Insidergeschäften, den A ngeklagten W . in zwölf Fällen sowie den An- geklagten G . in zwei Fällen . Die hiergegen gerichteten Revisionen der Staatsan - waltschaft , die die Verletzung formellen und materiellen Rechts beanstanden, haben k einen Erfolg . I . Das Landgericht hat Folgendes festgestellt und gewertet: 1 . I n den Jahr en 2001 und 2003 gründeten die Angeklagten B . und W . die M . GmbH und die C . GmbH , die in diesem Ver - fahren Verfalls beteiligte gewesen sind . Die M . GmbH vermittelte in der Pharmazeutenbranche Personal in Führungspositionen; die C . GmbH beteiligte sich mit Wagniskapital an anderen Unternehmen aus dem Bereich der neuen Technologien . Der Angeklagte B . , ebenso wie der Angeklagte W . geschäftsführender Anteilseigner bei beiden Gesellschaften, stützte die C . GmbH fortlaufend mit Gesellschafterdarlehen; ohne seine Ran g - rücktrittsrückerklärungen wäre die C . GmbH insolvent gewesen. a) Tat komplex Me . AG : Vorwurf des verbotenen Insiderhandels gegenüber dem Angeklagten B . in 14 Fällen An der Me . AG , einem "Biotech - Unternehmen", deren Aktien vor - nehmlich an der Frankfurte r Börse gehandelt wurden, hielt die C . GmbH 2 3 4 5 - 5 - Anfang April 2008 225. 000 A ktien, die M . GmbH 80.000 Aktien und der Angeklagte B . 650.000 Aktien. Im Zeitraum vom 25. April 2008 bis 26 . Juni 2008 verkauften die Angekl agten B . und W . 70.000 Aktien aus dem Besta nd der M . GmbH und 25.000 Aktien aus dem Bestand der C . GmbH. Der Schlusskurs im XETRA - Handel belief s ich in die- sem Zeitraum von 5,57 6,62 je Me . - Aktie . Anfang Juni 2008 gab die Me . AG bekannt , keinen eigenen Vertriebsweg für ihre Dermatologie - Pro dukte aufzubauen. Die Me . AG ließ im Juni 2008 in E . eine klinische Studie mit de m Medikamentenkandidaten R . , einem Produkt zur Behandlung von Autoimmunerkrankungen, durch führen. Ein Proband erl itt am 28. Ju n i 2008 ei- nen Herzinfarkt. Deswegen hielt die Me . AG am folgenden Tag die Studie an und meldete diesen Vorfall der medizi nischen Aufsichtsbehörde . Am 5. Juli 2008 verstarb der Proband. Die Me . AG veröffentlichte diese Ereig nisse erst am 8. Juli 2008. Danach sank der Schlus skurs von 6,01 (7. Juli 2008) auf 4,67 . AG wurde wegen des Unterlas- sens einer Ad - hoc - Mitteilung eine Geldbuße verhängt . Der Angeklagte B . ver äußert e aus seinem Privatdepot am 2. Juli 2008 zu drei verschiedenen Tag eszeitpunkten insgesamt 125.000 Aktien, am 3. Juli 2008 50.000 Aktien , am 4. Juli 2008 25.000 Aktien (O rder erst am 7. Juli 2008 ausgeführt) sowie am 7. Juli 2008 zu fünf verschiedenen Tageszeitpunk- ten 205.000 Aktien (le tzte Order teilweise erst am 8. Juli 2008 ausgeführt) , aus dem Depot der C . GmbH am 4. Juli 2008 25.000 Aktien und am 7. Juli 2008 zu zwei verschiedenen Tageszeitpunkten 100.000 Aktien und aus dem Depot der M . GmbH am 7. Juli 2008 10.000 Aktien . Für diesen sechs- tägigen Zeit raum (UA S. 24) hatte der Angeklagte B . zudem eine soge- 6 7 - 6 - nannte "Stop - Loss - Order " erteilt: Danach sollte n 100.000 Aktien bei Unter- schreiten eines Kurses von 5 , 50 Drei andere Marktteilneh- mer hielten die Abverkäufe vom 7. Juli 2008 für so auffällig (über 70 % des Ge- samtumsatzes bezüglich der an diesem Tag gehandelten Me . - Aktien), dass sie dies dem Bundesaufsichts amt für Finanzdienstleistu ngen anzeigten . b) Tat komplex Micromet Incorporation An der Mi . I . (Mi . ) mit Sitz in den Vereinigten Staaten von Amerika hielt die C . Gmb H im Oktober 2010 800.000 Aktien . Die Mi . - Aktien wur den "nahezu ausschließlich" an der US - amerikanischen B örse NASDAQ gehandelt; im Übrigen waren die Aktien in den Freiverkehr von fünf deutschen Börsen plätzen einbezogen. Der Angeklagte B . rechnete wegen der weltweiten finanzpolitischen Krisen ( " Euro - Krise"; Finanzierung des US - Bundeshaushaltes) mit einem Einbruch der Aktienkurse; von künftigen Erfolgen der Mi . , insbesondere wegen deren Medikamentenkandidaten B l . , war er hingegen ebenso wie der An - geklagte W . weiterhin überzeugt. Sie beschlossen daher im Novem- ber 2010 , die Aktien aus dem Bestand der C . GmbH zu veräußern, den daraus erzielten Erlös aber in den Erwerb von Mi . - Aktien bei einem Absinken des Kurses unter 5 US - $ zu re investieren. Daher verkaufte die C . GmbH im November und Dezember 2010 zunächst 300.000 Aktien. Als Anfang April 2011 die von der US - Regierung angestrebte Erhöhung der Schuldenobergrenze vom Kongress immer noch nicht genehmigt war, setzten die Angeklagten B . und W . ihre Verkäufe fort und veräußerten im Zeitraum vom 5. April 2011 bis 8 9 - 7 - 31. Mai 2011 400.000 Mi . - Aktien der C . GmbH, B . zu - dem 90.000 Aktien aus seinem Privatbestand. a a ) Nach einer am 11. Juli 2011 verkündeten Forschungskooperations- vereinbarung zwischen Mi . und der A . I . (A . ) hiel- ten di e Angeklagten B . und W . eine Übernahme durch dieses Pharmaun ternehm en eines der weltgrößten für wahrscheinlich. Tatsächlich unterbreitete A . am 18. Juli 2011 ein unverbindliches Übernahmeange bot von 9 US - $ pro Aktie. Als Anfang August 20 11 die Kreditwürdigkeit der Verei- nigten Staaten von Amerika wegen der ho h en Verschuldensquote (über 100 % des Bruttoinlandsprodukts) stark angezweifelt wurde, sank auch der NASDAQ - Schlu sskurs der Mi . - Aktie am 4. August 2011 erstmals un ter 5 US - $. In Unkenntnis der Übernahmeverhandlungen und allein zur Umsetzung ihre s Beschlusses aus dem November 201 0 erwarben die Angeklagten B . und W . an sieben verschiedenen Tagen zwischen dem 5. und 23. August 2011 für die C . GmbH 800.00 0 Akti en, wobei sie am 5., 9. und 19. August 2011 mehr als e inmal Käufe tätigten (insgesamt zwölf vorge- worfene Fälle des verbotenen Insiderhandels). Die hierfür erforderlichen Geld- mittel stellte der Angeklagte B . der C . GmbH mittels zweier Darlehen über (umgerechnet) 2,0 Mio. US - $ und b b) Um die Verhandlungsposition der Mi . zu stärken, erkundigte sich deren Vorstandsvorsitzender I . spätestens ab dem 24. August 2011 bei der B . In . - Gruppe, ob dort ebenfalls ein Übe rnahmeinteresse be stehe. Der Angeklagte B . , der Mitglied in einem Gesellschafteraus - schuss in dieser Gruppe war, aber immer noch nichts von den Übernahmever- handlungen wusste, wollte dem Angeklagten G . aus Freundschaft bei dem Erwerb einer Arztpraxis helfen ; dabei wollte er ihm all erdings k einen Geld- 10 11 - 8 - betrag ohne Gegenleistung und damit schenkungs s teuerpflichtig überlassen . Dazu schlug er seinem im Aktienhandel unerfahrenen und nicht finanzkräftigen Freund vor, mittels von ihm ge währter Darlehen Mi . - Aktien zu erwerben und nach deren Veräußerung mit den erzielten Kursgewinnen die Darlehen sp ätestens bis zum 31. Dezember 2015 zurückzuzahlen sowie die Zinsen zu leisten. Neben den mit diesem Inhalt schriftlich niedergelegt en Darlehensver- trägen über zusammen 170.000 sicherte der Angeklagte B . dem An- geklagten G . zu, im Falle eines Kursverlustes auf Darlehensrückzah- lung sowie Zinsen zu verzichten und gar für die dann anfallende Sch enkung- steuer aufzukommen. Am 1. September 2011 erwarb der An geklagte G . 20.000 Mi . - Aktien, am 6. September 2011 30.000 Stück. c c) Auf un geklärte Weise erfuhr der Angeklagte B . spätestens am 23. September 2011 von Mi . s Anfrage bei der B . In . - Gruppe und deren Absage vom 20. September 2011 sowie dem Über nahmeinteresse eines anderen Pharmaunternehmens, wie er in mit sei- nem Cousin ausgetauschten SMS - Nachrichten offenbarte. Indes nicht aus- schließbar nur in Umsetzu ng des Beschlusses vom Novemb er 2010 erwarb er im Oktober 2011 zusammen mit dem Angeklagten W . für die C . GmbH weitere Mi . - Aktien, nämlich im Zeitraum vom 3. bis 17. Oktober 2011 an vier Tagen insgesamt 200.000 Aktien; dabei betrug der Kaufpreis für die letzten beiden Käufe über 5 US - $ pro Aktie. Am 26. Januar 2012 machte A . die mit Mi . letztlich erzielte Übernahmevereinbarung zu einem Kaufpreis in Höhe von 11 US - $ pro Mi . - Aktie öffentlich . Am 8. Februar 2012 nahm der A ngeklagte B . für die C . GmbH A . s Barabfindungsgebot an; damit erzielte die 12 13 - 9 - C. GmbH bezüglich der im Zeitraum vom 5. August 2011 bis 14. Oktober 2011 erworbenen 1 Mio. Mi . - Aktien einen Kursge winn von um gerechnet fast 4,7 Mio. 2 Mio. US - $ vom Gesamtkauf- pre is in Höhe von 12,1 Mio. US - $ verwendete die Firma zur Rückfüh rung der durch den Angeklagten B . gewährten Gesellschafterdarlehen. Dem Angeklag ten G . verblieben vom Kursgewinn n ach Abzug von Bankpro- visionen, Steuern, Tilgung der Darlehen und Zahlung der Zinsen umgerechnet fast 176.000 2 . Das Landgericht hat sich in beiden Tatkomplexen nicht davon über- zeug t , dass die Angeklagten Insiderinformationen verwendeten: a) Im Ta tkomplex "Me . " sei " schließlich trotz erheblicher verbleiben - der Verdachtsmomente nicht hinreichend sicher aus [ zu ] schließen" (UA S. 29) , dass sich der Angeklagte B . , wie in seiner Einlassung dargelegt, be- reits im März/ April 2008 w egen seines Misstrauens gegenüber de r Unterneh- mensführung der Me . AG , namentlich dem Vorstandsvor sitzenden H . , und des im Juni 2008 letztlich offengelegten Strategiewechsels des Unterneh- mens , keinen eigenen Vertriebsweg aufbau en zu können, entschloss, die Me . - Aktien abzustoß en , und auch im Tatzeitraum nur diese Entscheidung umsetzte . Für den Umstand, wann, von wem und unter welch en Umständen der Angeklagte B . vom Anhalten der Studie und Versterben des P robanden erfahren haben könnte, habe sich kein Aufklärungsansatz ergeben . Damit ver- bleibe als einziges, aber gewichtiges Belastungsindiz B . auffällige s Handelsverhalten im Zeitraum vom 2. bis 7. Juli 2008 . Seine Einlassung, er ha- be kurssch onend ver äuß e r n wollen und sei Ende Juni/Anfang Juli 2008 wegen eines Forums und Firmenumzugs stark beansprucht gewesen, sei mit den un- 14 15 - 10 - genutzten vorangegangenen Handelstage n und dem für Verkäufe günstigen Kursverlauf zu widerleg en . Der Beweggrund des Angek lagten B . für den massiven Ab - verkauf innerhalb von vier Handelstagen habe letztendlich nicht aufgeklärt wer- den können . b) I m Tatkomplex "Mi . " sei erwiesen, dass die Angeklagten bis ein - schließlich 6. September 2011 nichts von den Übernahmeverhandlungen wuss- ten. Bezüglich der vie r Kauforder im Oktober 2011 sei trotz der von B . mittlerweile erlangten Kenntnis nicht hinreichend sicher auszuschließen, dass er und der Angeklagte W . ausschließlich die bereits i m November 2010 ge - troffene Entscheidung zum Wiedereinstieg umsetzten. Dafür spreche neben der Übereinstimmung der Höhe der reinvestierten Beträge (4.869.259,20 US - $) mit den zuvor erzielten Verkaufserlösen (4.658.589,79 US - $) insbesondere, dass die beide n Geschäftsführer der C . GmbH mindestens fünf Handelsta- ge un genutzt ließen. II . Die Revisionen sind unbegründet . 1 . Die Verfahrensrüge, mit welcher die Staatsanwaltschaft d ie rechtsfeh- lerhafte Ablehnung eines Hilfsbeweisantrages (§ 2 44 Abs. 6 Satz 1, Abs. 3 Satz 2 Variante 2 StPO) beanstandet, dringt nicht durch. 16 17 18 - 11 - a) Die Staatsanwaltschaft beantragte den Tatkomplex " Mi . " be- tref fend die Vernehmung eines Kriminalbeamten zum Beweis der Tatsa che, bei der Durchsuchung der Büroräume eines anderen Wagniskapitalunterneh- mens, das in demselben Gebäude wie die C . GmbH untergebracht war und zusammen mit dieser Gesellschaft mehrere Investitionen durchgeführt hat- te, seien detaillierte Aufzeichnungen des geschäftsleite nden Organs, des Zeu- gen J . , nur zu anderen Zeiträumen außer halb der Tatzeit (2011 bis Juli 2012) sichergestellt worden. b) Die Rüge ist bereits unzulässig (§ 344 Abs. 2 Satz 2 StPO) . Denn es wird neben dem nicht vorge legt en Sicherste llungsverzeichnis (§ 109 StPO) vor allem nicht mitgeteilt, ob die vorgenannte Beweistatsache Gegenstand der Vernehmung des Zeugen J . gewesen ist . 2 . Die auf die Sachrüge veranlasste umfassende Überprüfung des Urteils in sachlichrechtlic her Hinsicht ergibt ebenfalls keinen durchgreifenden Rechts- fehler . Die Beweiswürdigung, welche dem Freispruch von den Vorwürfen des Verstoßes gegen das Verbot des Insiderwertpapierhandels (§ 38 Abs. 1 Nr. 1, § 14 Abs. 1 Nr. 1 , § 12 Satz 1 Nr. 1, § 2 Abs. 2 b, Abs. 1 Satz 1, § 1 Abs. 2 WpHG aF) zugrunde liegt (§ 261 StPO), hält der Nachprüfung noch stand. a) Dabei ist für die in Rede stehenden Tatvorwürfe von folgenden rechtli- chen Erwägungen auszugehen: a a) Nach § 14 Abs. 1 Nr. 1 WpHG aF (wie derzeit na ch Art. 14 Buchstabe a der Verordnung [EU] Nr. 596/2014 des Europäischen P arlaments und des Rates vom 16. April 2014 über Marktmissbrauch [Marktmissbrauchs- verordnung] und zur Aufhebung der Richtlinie 2003/6/EG des Europäischen 19 20 21 22 23 - 12 - Parlaments und des Rates und der Richtlinien 2003/124/EG, 2003/125/EG und 2004/72/EG der Kommission [ABl. L 173 vom 12. Juni 2014 S. 1 ]) war es verbo- ten, unter Verwendung einer Insider in formation Insiderpapiere für eigene oder fremde Rechnung oder für einen anderen zu erwerben oder z u veräußern. Die- ses wirtschaftsverwaltungsrechtliche Verbot war nach § 38 Abs. 1 Nr. 1 WpHG aF (derzeit § 119 Abs. 3 Nr. 1 WpHG nF) strafbewehrt. Durch dieses abstrakte Gefährdungsdelikt sollen die Funktionsfähigkeit des organisierten Kapitalmark- tes und di e Chancengleichheit der Marktteilnehmer gewährleistet werden (vgl. BGH, Beschluss v om 27. Januar 2010 5 StR 224/09 Rn. 18). b b ) Die Unrechtskontinuität ist auch nach erstmaliger Inbezugnahme des Art. 14 Buchstabe a der europäischen Marktmissbr auchsver ordnung durch § 38 Abs. 3 Nr. 1 WpHG aF , normiert durch das Erste Gesetz zur Novellierung von Finanzmarktvorschriften aufgrund europäischer Rechtsakte ( Erstes Finanz- marktnovellierungsgesetz - 1. FiMaNoG ) vom 30. Juni 2016 ( BGBl. I S. 1514 ) , gewahrt ( BVerfG , Nichtan nahmebeschluss vom 3. Mai 2018 2 BvR 463/17; BGH, Beschluss vom 10. Januar 2017 5 StR 532/16, BGHSt 62, 13, 14 ff. ). b) Vor diesem rechtlichen Hintergrund gilt für die Beweiswürdigung: a a ) Spricht das Gericht einen Angeklagten frei, weil es Zweifel an seiner Täterschaft nicht zu überwinden vermag, so ist dies durch das Revisionsgericht in der Regel hinzunehmen. Die Beweiswürdigung ist Sache des Tatrichters. Es kommt nicht darauf an, ob das Revisionsgericht angefallene Erkenntnisse an- ders würdigt oder Zweifel überwunden hätte. Daran ändert sich nicht einmal dann etwas, wenn eine vom Tatgericht getroffene Feststellung "lebensfremd" erscheinen mag. Demgegenüber ist eine Beweiswürdigung etwa dann rechts- fehlerhaft, wenn sie von einem rechtlich unzutreffenden Ansatz ausgeht (etwa 24 26 27 - 13 - hinsichtlich des Umfangs und der Bedeutung des Zweifelssatzes), wenn sie lückenhaft ist, namentlich wesentliche Feststellungen nicht erörtert, wenn sie widersprüchlich oder unklar ist, gegen Gesetze der Logik oder gegen gesicherte Erfahrungssätze verstößt oder wenn an die zur Verurteilung erforderliche Ge- wissheit überspannte Anforderungen gestellt werden (st. Rspr.; BGH, Urteil vom 30. Januar 2019 2 StR 5 00/18 Rn. 14 mwN ). Freilich können und müssen die Gründe auch eines freisprechenden Ur- teils nicht jeden irgendwie beweiserheblichen Umstand ausdrücklich würdigen. Das Maß der gebotenen Darlegung hängt von der jeweiligen Beweislage und insoweit von den Umständen des Einzelfalles ab; dieser kann so beschaffen sein, das s sich die Erörterung bestimmter einzelner Beweisumstände erübrigt. Insbesondere wenn das Tatgericht auf Freispruch erkennt, obwohl wie hier aufgrund der auffälligen zeitlichen Nähe der Abverkäufe zur Erkrankung des Probanden und dem Anhalten der Studie, des Umfangs der Veräußerungen und der widerlegten Erklärungsversuche des Angeklagten B . im Tat- komplex "Me . " sowie der Kenntnis vom Übernahmeinteresse ab der zwei- ten M o natshälfte September 2011 im Tatkomplex "Mi . " nach dem Ergeb- nis der Hauptverhandlung ein ganz erheblicher Tatverdacht besteht, muss es allerdings in seiner Beweiswürdigung und deren Darlegung die ersichtlich mög- licherweise wesentlichen gegen den Angeklagten sprechenden Umstände und Erwägungen einbeziehen und in einer Gesamtwürdigung betrachten ( BGH, Ur- teile vom 6. September 2006 5 StR 156/06 Rn. 1 6; vom 11. November 2015 1 StR 235/15 Rn. 39 u nd vom 8. September 2011 1 StR 38/11 Rn. 13 ). Das Tatgericht ist gehalten, sich mit den von ihm festgestellten Tatsachen unter al- len für die Entscheidung wesentlichen Gesichtspunkte n auseinanderzusetzen, wenn sie geeignet sind, das Beweisergebnis zu beeinflussen. Dabei muss sich aus den Urteilsgründen auch ergeben, dass die einzelnen Beweisergebnisse 28 - 14 - nicht nur iso liert gewertet, sondern in eine umfassende Gesamtabwägung ein- gestellt wurden. Die Anforderungen an eine umfassende Würdigung der festge- stellten Tatsachen sind bei einem Freispruch nicht geringer als im Fall der Ver- urteilung. Auch wenn keine der Hilfstatsac hen für sich allein zum Nachweis der Täterschaft des Angeklagten ausreichen würde, besteht die Möglichkeit, dass sie in ihrer Gesamtheit d em Tatgericht die entsprechende Überzeugung vermit- t eln können (BGH, Urteil vom 11. November 2015 1 StR 235/15 Rn. 43 mwN). b b ) An diesen Maßstäben gemessen hat d as Landgericht rechtsfehlerfrei die die Angeklagten belastenden sowie entlastenden Umstände innerhalb einer Gesamtwürdigung gegeneinander abgewogen . Dabei hat es keinen der festge- stellten relevanten Umstände außer Acht gelassen. Es hat insbesondere anders al s die Staatsanwaltschaft meint den Zweifelssatz auch nicht rechts- fehlerhaft isoliert au f eine Hilfstatsache angewendet: (1 ) Es ist weder im Hinblick auf den Zweifelssatz noch sonst geboten, zugunste n des Angeklagten Tatvarianten zu unterstellen, für deren Vorliegen keine zureichenden Anhaltspunkte erbracht sind . Der Grundsatz "in dubio pro reo" ist keine Beweisregel, sondern eine Entscheidungsregel, die das Gericht erst dann zu befolgen hat, wenn es nach abgeschlossener Beweiswürdigung nicht die volle Überzeugung von der Täterschaft des Angeklagten zu gewinnen vermag. Auf einzelne Elemente der Beweiswürdigung ist er grundsätzlich nicht anzuwenden (st. Rspr. ; BGH, Urteil vom 16. Dezember 2015 1 StR 4 23/15 Rn. 8 mwN) , auch nicht auf entlastende Hilfs tatsachen (BGH, Urteil vom 21. Oktober 2008 1 StR 292/08 Rn. 24 mwN). 29 30 - 15 - (2 ) Das Landgeric ht hat im Tatkomplex "Me . " rechtsfehlerfrei er - kannt, dass vor allem der zeitliche Ablauf für das Verwen den von Insiderwissen spricht (vgl. zum Indizwert des Geschehen sablaufs BGH, Beschluss vom 27. Januar 2010 5 StR 224/09 Rn. 20) . B . s Beweggrund für die mas - siven Abkäufe gerade im Juli 2008 hat es trotz Widerlegung seiner Einlassung nich t aufzuklären vermocht. Zwar hat es sich auch nicht vom gegenüber der Verwendung von Insidertatsachen alternativen Geschehensablauf, nämlich al- lein der Umsetzung des Beschlusses von März/April 2008 , überzeugt. Indes ist das Landgericht sich bei seiner umfa ssenden Gesamtwürdigung dieses einge- schränkten Beweiswerts bewusst gewesen. Es hat keineswegs diese Gesche- hensvariante mangels Widerlegbarkeit für e rwiesen e rachtet, was rechtsfehler- haft gewesen wäre (vgl. BGH, Urteil vom 29. März 1983 1 StR 50/83 Rn. 6 - 8 zur rechtsfehlerfreien Beweiswürdigung bei einem nicht widerlegten Alibi; vgl. auch BGH, Urteil vom 13. Februar 1974 2 StR 552/73, BGHSt 25, 285, 287). Dass da s Landgericht dennoch vernünftige Zweifel nicht zu überwinden vermocht hat, ist vom Revisi onsgericht hinzunehmen. Das Landgericht hat kei- nen entscheidungsrelevanten Umstand übersehen; die "Stop - Loss - Order", aus deren Erteilung auf die Vorstellung des Angeklagten B . von einem deut - lichen Verlust zu schließen ist, ist nach dem Gesam tzusammenhang der Ur- teilsgründe noch ausreichend mitgewürdigt. Der tatgerichtliche Schluss auf eine Umsetzung der Entscheidung vom März/April 2008 im Juli 2008 ist zwar viel- leicht nicht so naheliegend wie das Verwenden von Insiderwissen, bleibt aber möglic h. (3) Der Freispruch im zweiten Tatkomplex " Mi . " hat ebenfalls Be - stand. 31 32 33 - 16 - (3.1 ) Wiederum hat das Landgericht keinen Ermittlungsansatz dafür ge- funden, wann, von wem und unter welchen Umständen der Angeklagte B . von A . s Übernahmeinteresse erfuhr. Dass es sich von der Um - setzung eines Gesel lschaftsbeschlusses im November 201 0 zur Reinvestition überzeugt hat, ist ein möglicher Schluss, wenngleich gerade in der Gesamt- schau mit dem ersten Tatkomplex das Verwenden von Insid erinformationen näher gelegen hätte. Für den vom Landgericht gezogenen Schluss spricht im- merhin, dass die Angeklagten B . und W . insgesamt die Geldsumme reinvestier ten, die sie zuvor durch die Abverkäufe im Zeitraum von Novem- ber 2010 bi s Mai 2011 erlöst hatten. Dass die C GmbH die Aktienkäu- fe mittels vom Angeklagten B . gewährter Darlehen finanzierte, unterbricht entgegen der Auffassung der Staatsanwaltschaft den finanziellen und wirtschaftlichen Zusammenha ng zwischen Veräußerungserlös und dessen Reinvestierung bei fortlaufenden Geldab - und zuflüssen im Unternehmensbereich nicht. Das Land- gericht hat nicht aus dem Blick verloren, dass der Angeklagte B . aus sei - nem beträchtlichen Privatvermögen so gar noch höhere Darlehen zur Verfügung stellte; diesen Umstand hat es rechtsfehlerfrei dahin als entlastend gewürdigt, dass bei Kenntnis vom Übernahmeinteresse die Angeklagten weiter e Aktien erworben hätten (UA S. 98). Die von der Staatsanwaltschaft in die sem Zusam- menhang angeführte Email vom 26. August 2011 (UA S. 105), in welcher der Angeklagte B . gegenüber dem Angeklagten W . zu erkennen gab, "offen" zu sein, "noch weiter aufzustocken", hat das Landgericht mitgewürdigt. Diese Email be legt nicht mehr, als dass die beiden Angeklagten den Beschluss aus dem November 2010 abändern konnten; dass das Landgericht angenom- men hat, dass sie sich bis zu einer solchen Änderung an die Entscheidung ge- bunden fühlten, lässt keinen Rechtsfehler erkennen. 34 - 17 - (3.2 ) Mit diesem Argument der Reinvestition aufgrund des Beschluss es vom November 2010 is t revisions rechtlich nicht durchgreifend bedenklich , dass das Landgericht nicht auszuschließen vermocht hat, dass auch den let zten vier Kaufordern im Oktober 2011 keine neue Entscheidung der beiden geschäftsfüh- renden Gesellschafter zugrunde lag. Mehr als z wei Drittel des Aktienerlöses war bereits vor Oktober 2011 reinvestiert; der Gesellschaft s beschluss war mit- hin zum ü berwiegenden Anteil vor Oktober 2011 vollzogen. Daher erscheint der Schluss, dass die letzten vier Käufe von B . s Insiderwissen unbeein- flusst blieben und nur auf dem nicht mehr modifizierten Entschluss aus dem November 2010 beru hten, noch tragfähig begründet. c) Es kann nach alledem offenbleiben, ob zur Anwendbarkeit des deut- schen strafbewehrten Insiderhandelsverbots (§ 38 Abs . 1 Nr. 1, § 14 Abs. 1 Nr. 1 WpH G aF) Auswirkungen des Handelns mit den Mi . - Aktien auf den Frei verkehr der deutschen Börsenplätze hätten besonders festgestellt wer- den müssen. Denn n ach der Legaldefinition gemäß § 12 Satz 1 Nr. 1 WpHG aF ware n Insider papiere nur solche Finanzinstrumente, die an einer inländischen B örse zum Handel zugelassen oder in den regulierten Markt oder Freiverkehr einbezogen waren; § 12 Satz 1 Nr. 2 WpHG aF erweiterte d en Anwendungsbe- reich der Finanzinstrumente auf den o rganisierten Markt eines anderen EU - Mitgliedstaats oder EWR - Vertragsstaats. Mit der Vorschrift des § 38 Abs. 5 WpHG aF , wonach unter anderem dem Verbot eines Insidergeschäfts ein ent- sprechendes ausländisches Verbot gleichgestellt wurde, sollte das strafbew ehr- te Verbot des Insiderwertpapierhandels nicht auf die ausländischen Märkte au- ßerhalb der Europäischen Union bzw. außerhalb der EWR - Vertragsstaaten er- weitert werden (vgl. die Gesetzesbegründung zur Vorgängerregelung des § 31 Abs. 2 WpHG aF, eingeführt du rch das Gesetz über den Wertpapierhandel und zur Änderung 35 36 - 18 - b örsenrechtlicher und wertpapierrechtlicher Vorschriften [Zweites Finan zmarkt- förderungsgesetz] vom 26. Juli 1994 [BGBl. I S. 1749] in BT - Drucks. 12/6679, S. 57: "Funktionsfähigkeit des europäischen Kapitalmarkt e s"; vgl. im Übrigen Popp, wist ra 2011, 169, 1 70 ff.) . Raum Jäger Cirener Hohoff Leplow
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