BUNDESPATENTGERICHT 25 W (pat) 259/01 _______________ (Aktenzeichen) B E S C H L U S S In der Beschwerdesache … betreffend die Markenanmeldung 300 89 358.2 hat der 25. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts in der Sitzung vom 28. November 2002 unter Mitwirkung des Vorsitzenden Richters Kliems des Richters Engels sowie der Richterin k.A. Bayer BPatG 152 10.99 - 2 - beschlossen: Die Beschlüsse der Markenstelle für Klasse 42 des Deutschen Pa-tent- und Markenamts vom 27. April 2001 und vom 4. Septem-ber 2001 werden aufgehoben, soweit die Anmeldung zurückge-wiesen worden ist. G r ü n d e I. Die Anmelderin hat am 6. Dezember 2000 die Bezeichnung VAMPIR für eine Vielzahl von Waren und Dienstleistungen angemeldet. Die Markenstelle des Deutschen Patent- und Markenamts für Klasse 42 hat nach Beanstandung durch zwei Beschlüsse, von denen einer im Erinnerungsverfahren ergangen ist, die Anmeldung ua für die Waren und Dienstleistungen "Druckereier-zeugnisse; Rundfunk-, Fernseh-, Kino- und Internetwerbung; Filmproduktion, Ver-mietung von Filmen, Rundfunkaufzeichnungen und von Theaterdekorationen; Un-terhaltung; Filmproduktion; Filmvermietung; Filmvorführungen; Freizeitunterhal-tung; Darbietungen von Shows; Rundfunk- und Fernsehunterhaltung; Betrieb ei-nes zoologischen Gartens; Büchervermietung; Schaustellung von Tieren; Theater-aufführungen; Tierdressur; Vermietung von Bühnendekorationen; Vermietung von Zeitschriften; Volksbelustigungen; Zirkusdarbietungen; Grabpflege; Kostüm- und Kleidervermietung; Tierzucht" wegen bestehender Schutzhindernisse im Sinne von § 8 Abs 2 Nr 1 und Nr 2 MarkenG zurückgewiesen. Der angemeldeten Be-zeichnung fehle jegliche Unterscheidungskraft. Das Wort "VAMPIR" sei nicht nur eine Bezeichnung für eine Tiergattung, sondern auch ein Zentralthema der Litera- - 3 - tur und des Kinos, dem literarischen Thema "Vampir", und stelle deshalb in bezug auf die zurückgewiesenen Waren und Dienstleistungen nur einen themen- und in-haltsbezogenen Hinweis bzw einen Titel dar. Da es der geläufigen Praxis entspre-che, den inhalts- und themenbezogenen Gegenstand von Informationen auf dem jeweiligen Informationsträger als Bezeichnung des Speicher- oder sonstigen Me-diums selbst schlagwortartig herauszustellen, sei für das Wort "VAMPIR" als schlagwortartig-inhaltsbezogene selbstevidente Aussage auch ein konkret-aktuel-les Freihaltebedürfnis festzustellen. Der Anmelder hat gegen die Teilzurückweisung der Anmeldung Beschwerde erho-ben und das Verzeichnis durch Streichung der oben genannten Waren und Dienstleistungen sowie durch Aufnahme von Ausnahmevermerken beschränkt und wie folgt neu gefasst: "Klasse 3: Wasch- und Bleichmittel; Putz-, Polier-, Fettentfernungs- und Schleifmittel; Seifen; Parfümerien, ätherische Öle, Mittel zur Körper- und Schönheitspflege, Haarwäs-ser; Zahnputzmittel. Klasse 5: Pharmazeutische und veterinärmedizinische Erzeugnisse sowie Präparate für die Gesundheitspflege; diätetische Erzeugnisse für medizinische Zwecke, Babykost; Pflaster, Verbandmaterial; Zahnfüllmittel und Abdruckmassen für zahnärztliche Zwecke; Desinfektionsmittel; Mittel zur Vertilgung von schädlichen Tieren; Fungzi-de, Herbizide. - 4 - Klasse 9: Wissenschaftliche, Schifffahrts-, Vermessungs-, elektrische, fotografische, Film-, optische, Wäge-, Mess-, Signal-, Kontroll-, Rettungs- und Unterrichtsapparate und -instrumente, soweit in Klasse 9 enthalten; Geräte zur Aufzeichnung, Übertragung und Wiedergabe von Ton und Bild; Magnetaufzeichnungsträger, Schallplatten, ausgenommen solche Magnetaufzeichnungsträger und Schallplatten, die das The-ma "Vampir" betreffen; Verkaufsautomaten und Mechaniken für geldbetätigte Ap-parate; Registrierkassen, Rechenmaschinen, Datenverarbeitungsgeräte und Com-puter; Peripheriegeräte für Datenverarbeitungsgeräte und Computer; mit Program-men versehene maschinenlesbare Datenträger aller Art, ausgenommen solche, die das Thema "Vampir" betreffen; Feuerlöschgeräte. Klasse 12: Fahrzeuge; Apparate zur Beförderung auf dem Lande, in der Luft oder auf dem Wasser; Teile von Land-, Luft- und Wasserfahrzeugen. Klasse 14: Edelmetalle und deren Legierungen sowie daraus hergestellte oder damit plattierte Waren, soweit in Klasse 14 enthalten; Juwelierwaren, Schmuckwaren, Edelsteine; Uhren und Zeitmessinstrumente. Klasse 16: Papier, Pappe (Karton) und Waren aus diesen Materialien, soweit in Klasse 16 enthalten; Buchbinderartikel; Fotografien, ausgenommen solche, die das Thema "Vampir" bereffen; Schreibwaren; Klebstoffe für Papier- und Schreibwaren oder für Haushaltszwecke; Künstlerbedarfsartikel; Pinsel; Schreibmaschinen und Büroarti-kel (ausgenommen Möbel); Lehr- und Unterrichtsmittel (ausgenommen Apparate und solche Lehr- und Unterrichtsmittel, die das Thema "Vampir" betreffen); Ver-packungsmaterial aus Kunststoff, soweit in Klasse 16 enthalten; Spielkarten; Drucklettern; Druckstöcke. - 5 - Klasse 17: Kautschuk, Guttapercha, Gummi, Asbest, Glimmer und Waren daraus, soweit in Klasse 17 enthalten; Waren aus Kunststoffen (Halbfabrikate); Dichtungs-, Pak-kungs- und Isoliermaterial; Schläuche (nicht aus Metall). Klasse 18: Leder und Lederimitationen sowie Waren daraus, soweit in Klasse 18 enthalten; Häute und Felle; Reise- und Handkoffer; Regenschirme, Sonnenschirme und Spa-zierstöcke; Peitschen, Pferdegeschirre und Sattlerwaren. Klasse 19: Baumaterialien (nicht aus Metall); Rohre (nicht aus Metall) für Bauzwecke; As-phalt, Pech und Bitumen; transportable Bauten (nicht aus Metall); Denkmäler (nicht aus Metall). Klasse 20: Möbel, Spiegel, Rahmen; Waren, soweit in Klasse 20 enthalten, aus Holz, Kork, Rohr, Binsen, Weide, Horn, Knochen, Elfenbein, Fischbein, Schildpatt, Bernstein, Perlmutter, Meerschaum und deren Ersatzstoffe oder aus Kunststoffen. Klasse 25: Bekleidungsstücke, Schuhwaren, Kopfbedeckungen. Klasse 28: Spiele und Spielzeug ohne Bezug zum Thema "Vampir"; Turn- und Sportartikel, soweit in Klasse 28 enthalten; Christbaumschmuck. Klasse 34: Tabak; Raucherartikel; Streichhölzer. - 6 - Klasse 35: Werbung; Geschäftsführung; Unternehmensverwaltung; Büroarbeiten; Veranstal-tung von Messen und Ausstellungen, soweit in Klasse 35 enthalten, ausgenom-men solche, die das Thema "Vampir" betreffen; Arbeitnehmerüberlassung auf Zeit; Aufstellung von Statistiken; Buchführung; Durchführung von Auktionen und Ver-steigerungen, insbesondere im Internet, ausgenommen solche, die das The-ma "Vampir" betreffen; Ermittlung in Geschäftsangelegenheiten; Marketing; Markt-forschung und Marktanalyse; Meinungsforschung; Schaufensterdekoration; Unter-nehmensberatung; Organisationsberatung; betriebswirtschaftliche Beratung; Per-sonalberatung; Vermietung von Büromaschinen und -einrichtungen; Vermittlung und Abschluss von Handelsgeschäften für andere; Vermittlung von Verträgen über Anschaffung und Veräußerung von Waren; Verteilung von Waren zu Werbezwek-ken; Vervielfältigung von Dokumenten; Werbemittlung; Vermittlung von Verkäufen und deren Abrechnung (Online-Shopping) in Computernetzwerken und/oder ver-mittels anderer Vertriebskanäle. Klasse 36: Versicherungs- und Finanzwesen; Absatzfinanzierung und Kreditrisikoabsicherung (Factoring), Ausgabe von Kreditkarten, Beleihen von Gebrauchsgütern, Einziehen von Außenständen (Inkasso), Finanzwesen oder Ausgabe von Reiseschecks, Ef-fektenvermittlung, Geldwechselgeschäfte, Investmentgeschäfte, Kreditberatung, Kreditvermittlung, Nachforschung in Geldangelegenheiten, Verwahrung von Wert-stücken in Safes, Grundstücks- und Hausverwaltung, Immobilien- und Hypothe-kenvermittlung, Leasing, Schätzen von Immobilien, Vermittlung von Versicherun-gen, Vermögensverwaltung, Versicherungswesen, Wohnungsvermietung. Klasse 38: Nachrichtenwesen und Telekommunikation; Ausstrahlung von Rundfunk- und Fernsehprogrammen, Fernschreibdienst, Fernsprechdienst (Betrieb eines Fern-sprechnetzes), Funkdienst (Nachrichtenübermittlung), Sammeln und Liefern von Nachrichten, Durchführung von Telefondiensten, Teletext-Services, Kommunika- - 7 - tion durch Computer-Terminals; Übertragung von Daten, Text, Ton und Bild, auch durch Satelliten, computergestützte Übertragung von Nachrichten, Bildern, Musik und Filmen, sämtliche vorgenannten Dienstleistungen auch über Internet, Bereit-stellen von Nachrichten, Daten und sonstigen Informationen in Computernetzwer-ken, insbesondere im Internet, Vermietung von Telekommunikationseinrichtungen, Betreiben eines Tele-Shopping-Kanals, Betreiben eines Internet-Shopping-Kanals, Dienstleistungen für Online-Einkauf, nämlich Betrieb von sich auf Verkauf von Wa-ren beziehenden Datenbanken einschließlich Produktinformation und Verbrau-cherberatung, Rundfunk- und Fernsehunterhaltung, Vermietung von Filmprojek-tionsapparaten und deren Zubehör; Dienstleistung einer Künstleragentur; von sämtlich vorstehend genannten Dienstleistungen der Klasse 38 sind solche ausge-nommen, die das The "Vampir" betreffen. Klasse 41: Erziehung; Durchführung von EDV-Seminaren, Schulungen, Kommunikationstrai-ning; Erstellen von Seminar-Konzepten und Seminarunterlagen; Künstlervermitt-lung; Musikdarbietungen; Ballettunterricht; Fahrunterricht; Fernkurse; Gesangsun-terricht; Musikunterricht; Sportunterricht; Sprachunterricht; Tanzunterricht; Vor-schulunterricht; Weiterbildung; Betrieb einer Sportanlage; Veranstaltung sportli-cher Wettbewerbe; Vermietung von Rundfunk- und Fernsehgeräten; Betrieb eines botanischen Gartens; sämtliche nachfolgende Dienstleistungen der Klasse 41 aus-genommen solche, die das Thema "Vampir" betreffen: Unterricht durch Rundfunk und Fernsehen; Betrieb eines Vergnügungsparks; Betrieb eines Museums; Veran-staltung von Messen und Ausstellungen, soweit in Klasse 41 enthalten; Veröffentli-chung und Herausgabe von Büchern, Zeitungen und Zeitschriften. - 8 - Klasse 42: Beherbergung und Verpflegung von Gästen; Organisation und Durchführung von Blutspendeveranstaltungen; Betrieb von gastronomischen Betrieben mit Nut-zungsmöglichkeiten von Datenverarbeitungseinrichtungen und Computern; Bereit-stellen von Computerprogrammen in Datennetzen, insbesondere im Internet und World Wide Web; Dienstleistungen eines Ingenieurs; Dienstleistungen eines Opti-kers; Dienstleistungen eines Physikers; Dolmetschen; Vermittlung und/oder Ver-mietung von Zugriffszeiten auf Datenbanken; Vermietung von Datenverarbeitungs-einrichtungen und Computern; Projektierung und Planung von Einrichtungen für die Telekommunikation; Dienstleistungen eines Providers, insbesondere Vermitt-lung und Vermietung von Zugriffszeiten zu Datennetzen, insbesondere im Internet; Dienstleistungen eines Netzwerkbetreibers und Informationsmaklers; Vergabe von Lizenzen; Dienstleistungen zur Realisierung der Präsenz anderer in digitalen Net-zen, insbesondere Werbung und Marketing für Dritte in digitalen Netzen (Webver-tising); Webconsulting und Webhosting; Computerberatungsdienste; Aktualisieren von Computersoftware; Vermietung von Computersoftware; Vermietung von Da-tenverarbeitungsgeräten; Bau- und Konstruktionsplanung und -beratung; Erstellen von technischen Gutachten; Nachforschungen nach Personen; Nachforschungen in Rechtsangelegenheiten; Fotografieren; Recherchen (technische und rechtliche) in Angelegenheiten des gewerblichen Rechtsschutzes; technische Beratung und gutachterliche Tätigkeit; Übersetzungen; Verwaltung und Verwertung von Urhe-berrechten; Verwertung gewerblicher Schutzrechte; Bestattung oder Erd- und Feuerbestattung; Betrieb eines Campingplatzes; Betrieb von Bädern, Schwimmbä-dern und Saunen; Be- und Überwachung von Personen, Gebäuden und Wertob-jekten; Dienstleistungen eines Altenheimes und Pflegeheimes; Dienstleistungen eines Architekten; Dienstleistungen eines Chemikers; Dienstleistungen eines Er-holungsheimes und eines Sanatoriums; Dienstleistungen eines Friseur- und Schönheitssalons; Dienstleistungen eines Krankenhauses; Dienstleistungen eines medizinischen, bakteriologischen oder chemischen Labors; Ehevermittlung und Vermittlung von Bekanntschaften; Garten- und Landschaftsgestaltung; Landver-messung; Vermietung von Datenverarbeitungsanlagen; Vermietung von Verkaufs- - 9 - automaten; Werkstoffprüfung; Wettervorhersage; Zimmerreservierung; sämtliche nachfolgenden Dienstleistungen der Klasse 42 ausgenommen solche, die das Thema "Vampir" betreffen: Erstellen von Programmen für die Datenverarbeitung; Dienstleistungen auf dem Gebiet der Datenverarbeitung und Programmerstellung, insbesondere Erzeugen und Bearbeiten von Texten, Bildern, Audio- und Videosi-gnalen für Dritte über globale Informationsnetzwerke und andere Netzwerke sowie Online-Dienste; Informationsverarbeitung durch Sammeln, Aufbereiten und Liefern von Nachrichten; Erstellen von Netzwerkseiten (Homepages); Einstellen von Web-Seiten ins Internet, auch für Dritte; Dienstleistungen einer Datenbank; Sammeln, Speichern und Verarbeiten von Daten und Nachrichten." Er beantragt (sinngemäß), die angefochtenen Beschlüsse aufzuheben, soweit die Anmeldung zurückgewiesen worden ist und der Entscheidung das neugefass-te Verzeichnis der Waren und Dienstleistungen zugrunde zu legen ist. Zur Begründung der Beschwerde hat der Anmelder ausgeführt, dass der Eintra-gung des Wortes "VAMPIR" Schutzhindernisse für die nunmehr noch beanspruch-ten Waren und Dienstleistungen nicht entgegenstünden. Weder handele es sich um eine beschreibende Angabe noch um einen allgemeinen Begriff. Wegen der weiteren Einzelheiten wird auf die angefochtenen Beschlüsse der Mar-kenstelle, die Schriftsätze des Anmelders und den weiteren Akteninhalt Bezug ge-nommen. - 10 - II. Die Beschwerde des Anmelders ist zulässig und hat auch in der Sache Erfolg. Nach Auffassung des Senats stehen der Eintragung der Bezeichnung "VAMPIR" nach der im Beschwerdeverfahren vorgenommenen Beschränkung des Verzeich-nisses der Waren und Dienstleistungen keine Schutzhindernisse im Sinne von § 8 Abs 2 Nr 1 und Nr 2 MarkenG mehr entgegen. Auch der Senat neigt allerdings zu der Auffassung, dass die angemeldete Be-zeichnung "VAMPIR" unter Berücksichtigung der ursprünglichen, nicht einge-schränkten Fassung des Verzeichnisses der Waren und Dienstleistungen wegen des möglichen Bezugs auf die Art bzw den Inhalt oder den Gegenstand der in An-spruch genommenen Waren und Dienstleistungen eine nicht unterscheidungskräf-tige und beschreibende Beschaffenheits- und Bestimmungsangabe bzw themen-bezogene Sachangabe darstellt. Zu Recht hat deshalb die Markenstelle in bezug auf die Beurteilung der absoluten Schutzhindernisse des § 8 Abs 2 Nr 1 und Nr 2 MarkenG darauf abgestellt, dass der Eintragung des Begriffs "VAMPIR" nicht nur die Bedeutung als Bezeichnung einer Tiergattung entgegenstehen kann, sondern insbesondere auch die durch Alleinstellung hervorgehobene schlagwortartig-in-haltsbezogene Sachaussage des jedermann bekannten literarischen, filmischen oder historischen "Vampir"-Themas. Insoweit ist zu berücksichtigen, dass ein Zeichen bereits dann von der Eintragung ausgeschlossen ist, wenn bei der Beanspruchung von Oberbegriffen im Verzeich-nis der Waren und Dienstleistungen auch nur für eine spezielle hierunter fallende Ware oder Dienstleistung ein Eintragungshindernis vorliegt (vgl BGH WRP 2002, 91, 93-94 – AC – unter Hinweis auf BGH GRUR 1997, 634, 635 - Turbo II – zum Löschungsverfahren). Hierbei ist eine markenrechtliche Unterscheidungskraft auch dann zu verneinen, wenn die beanspruchte Bezeichnung nicht nur die maß-geblichen Waren und Dienstleistungen selbst beschreibt, sondern wegen ihrer Nä-he zu einem Werktitel ein Verkehrsverständnis als Sachangabe in bezug auf den - 11 - Inhalt oder den möglichen Gegenstand der Waren oder Dienstleistungen nahe legt bzw einen thematischen Bezug zB auf den Zweck oder das Ergebnis einer Dienst-leistung oder die Funktion einer Ware aufweist (vgl auch BGH MarkenR 2001, 2001, 363, 365 - REICH UND SCHOEN; BGH MarkenR 2001, 368, 370 – Gute Zeiten – Schlechte Zeiten; BGH MarkenR 2002, 338, 340 – Bar jeder Vernunft; EuG GRUR Int 2001, 864, 866 - CINE COMEDY; EuG GRUR Int 2001, 556 – CI-NE ACTION; vgl auch BPatG MarkenR 2002, 299, 304 – OEKOLAND). Die von der Markenstelle erhobenen Bedenken sind vorliegend jedoch in vollem Umfang dadurch ausgeräumt, dass der Anmelder das Verzeichnis auf solche Wa-ren und Dienstleistungen beschränkt hat, für welche die Bezeichnung "Vampir" auch nach Auffassung des Senats weder eine unmittelbar beschreibende Angabe darstellt noch eine sonstige Angabe, welche sich wegen des thematischen Bezugs seines sachbezogenen Informationsgehalts dem Verkehr ohne weiteres als Sach-angabe aufdrängt - insbesondere aufgrund sonstiger, mittelbarer Zusammenhän-ge - und welche deshalb nicht als betrieblicher Herkunftshinweis verstanden wird (vgl hierzu eingehend BPatG MarkenR 2002, 201, 205-207 - BerlinCard - mwH). Denn in bezug auf die verbliebenen Waren und Dienstleistungen ist weder eine Bedeutung von "VAMPIR" als Bezeichnung einer Tiergattung noch als schlagwort-artig-inhaltsbezogene Themenaussage nahegelegt. Auch handelt es sich nicht um eine sonstige gebräuchliche Bezeichnung, die stets nur als solche und nicht als betriebliches Unterscheidungskennzeichen verstanden wird (vgl hierzu zB BGH MarkenR 2001, 209, 210 – Test it; BGH MarkenR 2002, 338, 339 – Bar jeder Ver-nunft). Auch sind keine sonstigen Gründe ersichtlich, der angemeldeten Bezeich-nung in bezug auf diese Waren und Dienstleistungen jegliche Eignung abzuspre-chen, vom Verkehr als Unterscheidungsmittel gegenüber solchen anderer Unter-nehmen aufgefasst zu werden, zumal es zur Begründung von Unterscheidungs-kraft im Sinne von § 8 Abs 2 Nr 1 MarkenG auch keines weiteren Phantasieüber-schusses, sonstiger besonderer Auffälligkeiten oder Besonderheiten der Marken-bildung bedarf (vgl BGH MarkenR 2000, 264, 265 - LOGO; EuG MarkenR 2002, - 12 - 88, Tz 45 – EUROCOOL - zu Art 7 Abs 1 Buchst b und c GMV) und bei der Beur-teilung der absoluten Schutzhindernisse grundsätzlich ein großzügiger Maßstab anzulegen ist. Aus den genannten Gründen stellt die angemeldete Bezeichnung auch in bezug auf die nunmehr noch beanspruchten Waren und Dienstleistungen keine beschrei-bende, freihaltungsbedürftige Sachangabe im Sinne von § 8 Abs 2 Nr 2 MarkenG dar, auch wenn man dieses Schutzhindernis in zutreffender Weise nicht zu ein-schränkend auslegt (vgl hierzu auch Ströbele, Absolute Eintragungshindernisse im Markenrecht, GRUR 2001, 658, 662; Althammer/Ströbele MarkenG, 6. Aufl, § 8 Rdn 114; BPatG MarkenR 2002, 299, 302 – OEKOLAND). Auf die Beschwerde des Anmelders waren deshalb die angefochtenen Beschlüsse aufzuheben, soweit die Anmeldung zurückgewiesen worden ist und die Eintragung der angemeldeten Marke für das neugefasste Verzeichnis der Waren und Dienst-leistungen begehrt wird. Kliems Bayer Engels Pü
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