25 W (pat) 515/11  - 25. Senat (Marken)

BPatG 15208.05BUNDESPATENTGERICHT25 W (pat) 515/11_______________________(Aktenzeichen)B E S C H L U S SIn der Beschwerdesache…betreffend die Markenanmeldung 30 2010 041 518.5hat der 25. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts am 18. Oktober 2011 unter Mitwirkung des Vorsitzenden Richters Knoll, der Vorsitzen-den Richterin am Landgericht Grote-Bittner und des Richters Metternichbeschlossen:Die Beschwerde der Anmelderin wird zurückgewiesen.- 2 -G r ü n d eI.Die WortfolgeInsel der Kraft und Stärkeist am 12. Juli 2010 als Wortmarke zur Eintragung in das beim Deutschen Patent-und Markenamt geführte Markenregister für die nachfolgend genannten Waren der Klassen 5, 30 und 32 angemeldet worden:Klasse 5:"Tee und teeähnliche Erzeugnisse (Kräutertees und Früchtetees) für medizinische Zwecke, auch vitaminisiert und/oder aromatisiert und/oder instantisiert und/oder mineralisiert";Klasse 30:"Tee und teeähnliche Erzeugnisse (Kräutertees und Früchtetees) für Genusszwecke, auch vitaminisiert und/oder aromatisiert und/o-der instantisiert und/oder mineralisiert; Tee-Extrakte; Eistee; Ge-tränke mit oder auf der Basis von Tee/Kräutertee/Früchtetee (auch in trinkfertiger Form und/oder Beimischung von Fruchtgetränken und/oder Fruchtsäften); Zubereitungen überwiegend bestehend aus Tee-Extrakten und/oder Extrakten aus teeähnlichen Erzeug-nissen in pulverisierter und/oder granulierter und/oder instantisier-ter Form, auch aromatisiert und/oder vitaminisiert und/oder mine-ralisiert und/oder mit Gewürzen und/oder Milchbestandteilen und/oder weiteren Zutaten; Getränkepulver und Fertiggetränke - 3 -(soweit in Klasse 30 enthalten), insbesondere auf der Basis von Tee, Tee-Extrakten, Kaffee, Kaffee-Extrakten, Kaffee-Ersatzmit-teln, Kaffee-Ersatzmittelextrakten, Kakao, Malz, Zucker, Zuckerer-satzmitteln, Zichorie und/oder anderen geschmackgebenden Zuta-ten (jeweils einzeln und/oder in Kombination miteinander); Kakao; Kaffee; Kaffee-Ersatzmittel";Klasse 32:"alkoholfreie Getränke, insbesondere Getränke unter Beimischung von Tee/Kräutertee/Früchtetee; Energie-Getränke (Energy-Drinks); Fruchtgetränke und Fruchtsäfte; Mineralwässer und ande-re kohlensäurehaltige Wässer; Sirupe und andere Präparate für die Zubereitung von Getränken; Instantgetränkepulver zur Herstel-lung alkoholfreier Getränke; Extrakte und Essenzen zur Herstel-lung alkoholfreier Getränke".Die Markenstelle für Klasse 30 des Deutschen Patent- und Markenamts, hat die Anmeldung nach entsprechender Beanstandung durch Beschluss eines Beamten des gehobenen Dienstes vom 22. November 2010 zurückgewiesen.Aus Sicht der Markenstelle fehlt der angemeldeten Marke jegliche Unterschei-dungskraft (§ 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG). Es handele sich um einen herkunftsneu-tralen Slogan mit ausgeprägter Werbefunktion, die deutlich und unmissverständ-lich hervortrete und aus Sicht des durchschnittlich informierten, angemessen auf-merksamen und verständigen Durchschnittsverbrauchers ohne analysierende Be-trachtungsweise und ohne weiteres Nachdenken erkennbar sei. Die grammatika-lisch korrekt und aus gebräuchlichen Wörtern der deutschen Sprache gebildete Wortfolge "Insel der Kraft und Stärke" spiegele keine individualisierende Eigenart wieder, sondern stelle ein Werteversprechen in anpreisender Form dar. Die Ört-lichkeit "Insel" werde häufig mit positiven Assoziationen wie Erholung, Entspan-- 4 -nung, Ruhe, Traum oder eine positive Stimmung verbunden und wecke Gedanken in Richtung eines körperlich-seelischen Wohlbefindens. Beispielsweise suggeriere der lexikalisch nachweisbare Spruch "reif für die Insel" umgangssprachlich "einen Urlaub dringend nötig haben" und im übertragenen Sinne die positive Vorstellung von "Erholung, Ruhe, körperlich-seelische Entspannung und Regeneration drin-gend nötig haben".In ihrer Gesamtheit vermittle die angemeldete Wortkombination lediglich einen an-preisenden Werbeslogan in der Bedeutung "Kräftigung und Stärkung für das kör-perlich-seelische Wohlbefinden, wonach sich Menschen sehnen, wovon Men-schen träumen oder welches Menschen (aus Gesundheitsgründen) dringend be-nötigen". Es handele sich um eine Kombination schutzunfähiger Elemente, die kei-nen über die bloße Summierung der Einzelbestandteile hinausgehenden, kenn-zeichungskräftigen Gesamtbegriff ergebe. Die angesprochenen inländischen Ver-kehrskreise würden die angemeldete Marke nur als ein Werbeversprechen verste-hen und ihr keine individualisierende Unterscheidungskraft zumessen.Soweit die Anmelderin auf aus ihrer Sicht vergleichbare Voreintragungen verwei-se, könne dies zu keiner anderen Beurteilung führen, da diese kein Recht auf Ein-tragung begründeten. Auch die von der Anmelderin genannte EuGH-Entscheidung "Vorsprung durch Technik" spreche nicht für die Schutzfähigkeit der angemeldeten Marke, da die vom EuGH hinsichtlich der Schutzfähigkeit des vorgenannten Slo-gans aufgestellten Maßstäbe im vorliegenden Fall nicht zuträfen.Dagegen richtet sich die von der Anmelderin erhobene Beschwerde.Die Anmelderin ist der Auffassung, dass die angemeldete Marke schutzfähig und unterscheidungskräftig im Sinne des § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG sei. Bei Marken sei es nicht untypisch, wenn in ihnen enthaltene Begriffe auch in Sprichwörtern oder Redewendungen vorkämen, mit denen vielfältige Gedankenbilder verknüpft wer-den könnten, wie z. B. "Grüne Insel", "Reif für die Insel". Die Wortkombination "In-- 5 -sel der Kraft und Stärke" beschreibe lediglich einen unbekannten Ort mit der positiven Eigenschaft der "Kraft und Stärke", vermittle aber keine sachbezogene Information in Bezug auf die beanspruchten Waren, insbesondere nicht hinsicht-lich Herkunft, Zutaten oder Geschmacksrichtungen. Vielmehr handele es sich um eine abstrakte Phantasiebezeichnung für die beanspruchten Waren im Sinne ei-nes fiktiven Ortes mit erstrebenswerten, positiven Charakteristika. Sie enthalte auch kein unmittelbares oder mittelbares herkunftsneutrales Werbeversprechen, welches eine bestimmte Wirkung bei Kauf oder Verzehr dieser Waren ankündige. Ferner wiesen diese Waren auch keinen zwangsläufigen oder offensichtlichen Be-zug zu einer Insel auf und die markenmäßige Kennzeichnung mit einem Insel-Be-griff verschaffe diesen Waren auch keine besondere Wertigkeits- oder Qualitäts-stufe.Da der angemeldeten Marke somit kein im Vordergrund stehender Begriffsinhalt zugeordnet werden könne, weise sie Unterscheidungskraft auf. Es handele sich insoweit auch nicht um einen feststehenden Begriff, lehne sich nicht unmittelbar an eine konkrete Redewendung an und stelle kein gebräuchliches, umgangs-sprachliches Synonym für ein herkunftsneutrales Werteversprechen dar. Vielmehr handele es sich um einen eigenständigen Kombinationsbegriff, der merkfähig sei und die Wiedererkennung der damit gekennzeichneten Produkte ermögliche.Auch wenn Voreintragungen keine Bindungswirkung hätten, könnten sie zur Dar-legung der Eintragungspraxis in vergleichbaren Fällen dienen, woraus sich erge-be, dass Ortsangaben/Sachbezeichnungen mit positiven Assoziationen bzw. mit Anspielungscharakter sehr wohl unterscheidungskräftig seien. Im Übrigen handele es sich bei der angemeldeten Marke auch um keine in Bezug auf die beanspruch-ten Waren unmittelbar beschreibende und freihaltebedürftige Angabe, so dass auch das Schutzhindernis des § 8 Abs. 2 Nr. 2 MarkenG nicht erfüllt sei.- 6 -Die Anmelderin beantragt (sinngemäß), den Beschluss der Markenstelle für Klas-se 30 des Deutschen Patent- und Markenamts vom 22. November 2010 aufzuhe-ben.Wegen der weiteren Einzelheiten wird auf den angefochtenen Beschluss der Mar-kenstelle, die Schriftsätze der Anmelderin und auf den übrigen Akteninhalt verwie-sen.II.Die Beschwerde ist zulässig, insbesondere gemäß §§ 66 Abs. 1 Satz 1, 64 Abs. 6 Satz 1 MarkenG statthaft. Die Beschwerde ist jedoch unbegründet. Die angemel-dete Wortfolge weist entgegen der Auffassung der Anmelderin keine Unterschei-dungskraft auf (§ 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG), so dass die Markenstelle die Anmel-dung zu Recht zurückgewiesen hat (§ 37 Abs. 1 MarkenG).1. Unterscheidungskraft ist die einer Marke innewohnende (konkrete) Eignung, vom Verkehr als betrieblicher Herkunftshinweis aufgefasst zu werden. Denn die Hauptfunktion einer Marke liegt darin, die Ursprungsidentität der gekenn-zeichneten Waren und Dienstleistungen zu gewährleisten (vgl. u. a. EuGH GRUR 2004, 428, Tz. 30, 31 - Henkel; BGH GRUR 2006, 850, Tz. 17 -FUSSBALL WM 2006). Keine Unterscheidungskraft besitzen insbesondere Bezeichnungen, denen der Verkehr im Zusammenhang mit den beanspruch-ten Waren und Dienstleistungen lediglich einen im Vordergrund stehenden beschreibenden Begriffsinhalt zuordnet (vgl. BGH 2006, 850, Tz. 19 - FUSS-BALL WM 2006; EuGH GRUR 2004, 674, Tz. 86 - Postkantoor). Darüber hi-naus fehlt die Unterscheidungskraft u. a. auch solchen Angaben, die sich auf Umstände beziehen, welche die beanspruchte Ware oder Dienstleistung zwar nicht unmittelbar betreffen, mit denen aber ein enger beschreibender - 7 -Bezug zu dem betreffenden Produkt hergestellt wird (BGH - FUSSBALL WM 2006, a. a. O.).Werbeslogans und sonstige spruchartige Wortfolgen - wie die vorliegend an-gemeldete Wortfolge - sind bei der Beurteilung der Unterscheidungskraft wie andere Wortmarken zu behandeln. Sie unterliegen keinen strengeren Schutzvoraussetzungen und müssen insbesondere keine zusätzliche Origi-nalität aufweisen (vgl. Ströbele/Hacker, MarkenG, 9. Aufl., § 8, Rdn. 143 m. w. N.). Es ist auch nicht erforderlich, dass sie einen selbständig kenn-zeichnenden Bestandteil enthalten oder in ihrer Gesamtheit einen besonde-ren phantasievollen Überschuss aufweisen (vgl. BGH GRUR 2002, 1070, 1071 – Bar jeder Vernunft). Gleichwohl ist zu berücksichtigen, dass der Ver-kehr in Slogans regelmäßig dann keinen Herkunftshinweis sieht, wenn der Slogan eine bloße Werbefunktion ausübt, die z. B. darin besteht, die Qualität der betreffenden Waren oder Dienstleistungen anzupreisen, es sei denn, dass die Werbefunktion im Vergleich zu ihrer behaupteten Herkunftsfunktion offensichtlich von untergeordneter Bedeutung ist (vgl. EuGH GRUR 2004, 1027, Tz. 35 DAS PRINZIP DER BEQUEMLICHKEIT).Diese Grundsätze werden durch die Entscheidung des EuGH in GRUR 2010, 228 - VORSPRUNG DURCH TECHNIK nicht entscheidend modifiziert. Auch wenn allein aus der Tatsache, dass es sich bei dem jeweiligen Zeichen um einen Werbeslogan oder um eine schlagwortartige Wortfolge handelt, nicht auf die fehlende Schutzfähigkeit dieses Zeichens geschlossen werden kann, so setzt die Bejahung der Unterscheidungskraft unverändert voraus, dass das Zeichen geeignet sein muss, die beanspruchten Waren und Dienstleis-tungen als von einem bestimmten Unternehmen stammend zu kennzeichnen (vgl. EuGH GRUR 2010, 228, Tz. 44 - VORSPRUNG DURCH TECHNIK). Dies kann insbesondere dann der Fall sein, wenn die jeweilige Marke nicht nur in einer gewöhnlichen Werbemitteilung besteht, sondern eine gewisse Originalität oder Prägnanz aufweist, die ein Mindestmaß an Interpretations-- 8 -aufwand erfordern oder bei den angesprochenen Verkehrskreisen einen Denkprozess auslösen (EuGH GRUR 2010, 228, Tz. 57 - VORSPRUNG DURCH TECHNIK).Nach diesen Kriterien weist die Wortfolge "Insel der Kraft und Stärke" im Zu-sammenhang mit den vorliegend beanspruchten Waren nicht die erforder-liche Unterscheidungskraft auf.Der Begriff "Insel" wird umgangssprachlich nicht mehr nur in der lexikalisch definierten Bedeutung als "ein ringsum von Wasser eines Meeres, Sees oder Flusses umgebenes Stück Land" (vgl. Duden, Deutsches Universalwörter-buch, 7. Aufl. 2011, S. 919; der Anmelderin als Anlage 1 zum Senatshinweis vom 25. August 2011 im Parallelverfahren 25 W (pat) 512/11 übermittelt) verstanden. Wie die als weitere Anlagen 2 bis 6 zum Senatshinweis vom 25. August 2011 im Parallelverfahren 25 W (pat) 512/11 an die Anmelderin übersendeten Belege zeigen, nämlich"Genuss-Insel" als Bezeichnung für eine Vinothek bzw. ein De-likatessen- und Weingeschäft mit Kochschule und "Weinaka-demie", "Insel der Erholung" als (anpreisende) Bezeichnung für eine Ferienwohnung, "Insel der Entspannung" als Bezeichnung von Physiotherapie- und Massagepraxen, und das umgangs-sprachliche Schlagwort "reif für die Insel" als Synonym für "ei-nen Urlaub dringend nötig haben",ist der Markenstelle dahingehend zuzustimmen, dass der Begriff "Insel" ohne Weiteres positive Assoziationen in Richtung Erholung, Entspannung, Ruhe im Sinne eines körperlichen Wohlbefindens weckt.Der als weiterer Bestandteil in der angemeldeten Marke enthaltene Begriff "Kraft" bedeutet u. a. "Fähigkeit zu wirken", auch im Sinne von "treibende - 9 -Kraft" als Umschreibung für denjenigen, der etwas anregt und eifrig dafür tätig ist, dass es auch umgesetzt wird (vgl. Duden, Deutsches Universal-wörterbuch, 7. Aufl. 2011, S. 1049, 1050; als Anlage 1 zum Senatshinweis vom 25. August 2011 der Anmelderin übersendet, Bl. 46/47 d. A.). "Stärke" steht sowohl für "körperliche Kraft" als auch für einen hohen Grad an Leis-tungsfähigkeit oder auch das Vorhandensein besonderer Fähigkeiten (vgl. Duden, Deutsches Universalwörterbuch, 7. Aufl. 2011, S. 1667; als Anlage 2 zum Senatshinweis vom 25. August 2011 der Anmelderin übersendet, Bl. 48 d. A.). Die Wortfolge "Insel der Kraft und Stärke" suggeriert somit, dass der Genuss der beanspruchten Waren oder von Zubereitungen mit diesen Pro-dukten als Zutat eine anregende, die Leistungsfähigkeit und die Kraftreser-ven fördernde Wirkung hat, die dem Konsumenten zugleich auch zumindest kurzzeitig Entspannung und Ruhe von Stress und Anstrengungen verschafft, um die körperliche und geistige Leistungsfähigkeit (wieder-)herzustellen oder zu verbessern. Angesichts dieser unmittelbar auf der Hand liegenden Bedeu-tung der Wortfolge mit einem zumindest engen beschreibenden Bezug zu al-len beanspruchten Waren wird der Verkehr hierin gerade keinen Hinweis auf die betriebliche Herkunft der so gekennzeichneten Produkte erkennen.Ferner ist davon auszugehen, dass bei der angemeldeten Wortfolge auch keine der Annahme eines engen beschreibenden Bezugs entgegenstehende Mehrdeutigkeit gegeben ist, ferner auch keine Originalität und Prägnanz, die ein Mindestmaß an Interpretationsaufwand erfordern würde oder bei den an-gesprochenen Verkehrskreisen einen entscheidungsrelevanten Denkprozess auslösen könnte.2. Soweit die Anmelderin auf aus ihrer Sicht vergleichbare Voreintragungen ver-weist, ist zunächst darauf hinzuweisen, dass diese – wie auch die Anmel-derin selbst in ihrer Beschwerdebegründung ausführt (Bl. 21 d. A.) – nach ständiger Rechtsprechung des EuGH (vgl. EuGH GRUR 2009, 667 - Bild.T-Online u. ZVS unter Hinweis u. a. auf die Entscheidungen EuGH GRUR - 10 -2008, 229, Tz. 47 - 51 - BioID; GRUR 2004, 674, Tz. 42 - 44 - Postkantoor; GRUR 2004, 428, Tz. 63 - Henkel), des BGH (vgl. z. B. BGH GRUR 2008, 1093, Tz. 18 - Marlene-Dietrich-Bildnis I; GRUR 2011, 230 - SUPERgirl) und des BPatG (vgl. dazu GRUR 2009, 1175 - Burg Lissingen; MarkenR 2010, 139 - VOLKSFLAT und die Senatsentscheidung MarkenR 2010, 145 – Linux-werkstatt) keine Bindungswirkung haben. Im Übrigen ergeben sich aus den von der Anmelderin genannten Voreintragungen keine Erkenntnisse, die an-gesichts der oben dargelegten, der Schutzfähigkeit der angemeldeten Marke entgegenstehenden Gründe zu einer anderen Beurteilung führen könnten.Die Beschwerde bleibt daher erfolglos.3. Die Entscheidung konnte ohne mündliche Verhandlung getroffen werden. Die Anmelderin hat keinen Antrag auf Durchführung einer mündlichen Verhand-lung gestellt (§ 69 Nr. 1 MarkenG). Es waren ferner keine tatsächlichen oder rechtlichen Fragen entscheidungserheblich, die der Erörterung in einer mündlichen Verhandlung bedurft hätten, so dass die Durchführung einer mündlichen Verhandlung auch aus anderen Gründen nicht geboten war (§ 69 Nr. 3 MarkenG).Knoll Grote-Bittner MetternichHu

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