25 W (pat) 59/00  - 25. Senat (Marken)

BUNDESPATENTGERICHT 25 W (pat) 59/00 _______________ (Aktenzeichen) B E S C H L U S S In der Beschwerdesache … betreffend die angegriffene Marke 2 074 343 BPatG 152 10.99 - 2 - hat der 25. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts in der Sitzung vom 25. Januar 2001 unter Mitwirkung des Vorsitzenden Richters Kliems sowie der Richter Knoll und Engels beschlossen: Auf die Beschwerde der Widersprechenden wird der Beschluß der Markenstelle für Klasse 5 des Deutschen Patent- und Markenamts vom 20. Oktober 1999 aufgehoben, soweit der Widerspruch aus der Marke DD 649 380 zurückgewiesen worden ist. Aufgrund dieses Widerspruchs wird die Löschung der angegriffe-nen Marke angeordnet. G r ü n d e I. Die am 3. Juni 1994 angemeldete Bezeichnung VITATOP ist nach Teillöschung noch für die Waren "diätetische Nährmittel für nichtmedizini-sche Zwecke, soweit in Klasse 30 enthalten; Präparate zur Gewichtsreduktion für medizinische Zwecke und nichtmedizinische Zwecke, soweit in den Klassen 29 und 30 enthalten, nämlich Schlankheitsmittel als Tagesration für Übergewichtige entsprechend § 14 a der Verordnung über diätetische Lebensmittel; Zeitschriften" im Markenregister eingetragen. Widerspruch erhoben hat die Inhaberin der am 21. Februar 1992 ua für "Nah-rungsmittel, nämlich Fleisch, Fisch, Geflügel und Wild; Fleischextrakte; konservier-- 3 - tes, getrocknetes und gekochtes Obst und Gemüse; Fleisch-, Fisch-, Obst-, und Gemüsegallerten, Konfitüren, Eier, Milchprodukte, nämlich Butter, Käse, Sahne, Joghurt, Milchpulver für Nahrungszwecke; Speiseöle und -fette; Salatsaucen; Fleisch-, Fisch-, Obst-, Gemüsekonserven" eingetragenen Marke DD 649 380 CLUB Die Markenstelle für Klasse 5 des Deutschen Patent- und Markenamts hat in dem angefochtenen Beschluß eine Verwechslungsgefahr zwischen den Marken ver-neint und den Widerspruch zurückgewiesen. Ausgehend von einem normalen Schutzumfang der Widerspruchsmarke und großer Warenähnlichkeit bestehe kei-ne Verwechslungsgefahr. Für den Verkehr bestehe keine Veranlassung, sich aus-schließlich an dem Wortbestandteil "VITATOP" der Widerspruchsmarke zu orien-tieren, da auch das weitere Wort "CLUB" nicht unmittelbar beschreibend und kennzeichnungsschwach sei. Der Gesamteindruck der Widerspruchsmarke werde vielmehr gleichgewichtig von beiden Wortbestandteilen geprägt, so daß, da das Wort "CLUB" in der jüngeren Marke keine Entsprechung finde, eine unmittelbare Verwechslungsgefahr nicht bestehe. Hiergegen richtet sich die Beschwerde der Widersprechenden, die beantragt, den angefochtenen Beschluß aufzuheben und die Löschung der angegriffenen Marke anzuordnen. Eine unmittelbare Verwechslungsgefahr sei begründet, da von einer möglichen Warenidentität bzw hochgradiger Ähnlichkeit der Waren auszugehen und der Wortbestandteil "VITATOP" allein kollisionsbegründend sei. Denn dieser präge ge-genüber dem weiteren glatt beschreibenden Wortbestandteil CLUB und gegen-- 4 - über dem zu vernachlässigenden Bildbestand den Gesamteindruck der Wider-spruchsmarke. Die Inhaberin der angegriffenen Marke hat sich im Beschwerdeverfahren nicht ge-äußert und keinen Antrag gestellt. Wegen der Einzelheiten wird auf den angefochtenen Beschluß sowie auf die Schriftsätze der Beteiligten Bezug genommen. II. Die Beschwerde der Widersprechenden ist zulässig, insbesondere statthaft sowie form- und fristgerecht eingelegt (§ 66 Abs 1 Satz 1, Abs 2 MarkenG). Die Beschwerde hat in der Sache Erfolg, da nach Auffassung des Senats zwi-schen den Marken Verwechslungsgefahr im Sinne von § 9 Abs 1 Nr 2 MarkenG besteht. Der angefochtene Beschluß war deshalb insoweit aufzuheben, als der Widerspruch aus der Marke DD 649 380 zurückgewiesen worden ist. Aufgrund dieses Widerspruchs war die Löschung der angegriffenen Marke anzuordnen (§ 43 Abs 2 Satz 1 MarkenG). Bei seiner Entscheidung geht der Senat mangels entgegenstehender Anhalts-punkte von einer durchschnittlichen Kennzeichnungskraft und einem normalen Schutzumfang der Widerspruchsmarke aus, da es für die Beurteilung der Kenn-zeichnungskraft auf die Gesamtheit des Zeichens ankommt und hier jedenfalls die Bild- und Wortelemente zu einem hinreichend phantasievoll Gesamtzeichen zu-sammengefügt sind, auch wenn die einzelnen Elemente für sich betrachtet schutz-unfähig oder kennzeichnungsschwach sein mögen. Nach der maßgeblichen Registerlage können die sich gegenüberstehenden Wa-ren jedenfalls beachtliche Berührungspunkte aufweisen, da diätetische Nährmittel - 5 - wie auch Schlankheitsmittel als Präparate für die Gewichtsreduktion gleichfalls Le-bensmittel sind, die - auch wenn sie medizinischen Zwecken dienen - trotz ihrer medizinisch-diätetischen Zweckbestimmung von Herstellern und Verbrauchern - insbesondere aufgrund der zunehmend ernährungsbewußten Konsumgewohn-heiten - als sich ergänzende und konkurrierende Produkte zu einer Reihe von Le-bensmitteln des allgemeinen Verzehrs wie zB den für die Widerspruchsmarke ein-getragenen Waren "Joghurt, Speiseöle und -fette oder Konfitüren" angesehen werden und für die eine gemeinsame betriebliche Zuordnung sowie einheitliche Produktverantwortung naheliegend erscheint (vgl hierzu ausführlich BPatG Mar-kenR 2000, 104, 106 Netto 62). Danach sind an den von der jüngeren Marke einzuhaltenden Markenabstand strenge Anforderungen zu stellen, die in klanglicher Hinsicht nicht eingehalten sind, so daß Verwechslungsgefahr im Sinne von § 9 Abs 1 Nr 2 MarkenG besteht. Diese ist maßgeblich dadurch begründet, daß in beiden Marken dem identischen Bestandteil "VITATOP" auch in der Widerspruchsmarke eine den Gesamteindruck prägende und selbständig kollisionsbegründende Bedeutung zukommt. Hierbei geht auch der Senat von dem Grundsatz aus, daß zur Beurteilung der markenrechtlichen Verwechslungsgefahr auf den Gesamteindruck der Marke in ihrer registrierten Form abzustellen ist, da sich ihr Schutzbereich nach dem Schutzgegenstand der gewählten Gesamtgestaltung bestimmt (vgl BGH MarkenR 2000, 134, 137 - ARD-1), wobei selbst kennzeichnungsschwache oder schutzun-fähige Elemente zur Prägung des Gesamteindrucks beitragen oder gar entschei-dendes Gewicht erlangen können und dann nicht unberücksichtigt bleiben dürfen (vgl Althammer/Ströbele, MarkenG, 6. Aufl, § 9 Rdn 152, 160 mit weiteren Hinwei-sen). Dieser Grundsatz schließt aber die Erkenntnis ein, daß auch einzelnen Zei-chenbestandteilen unter Umständen eine besondere, das gesamte Zeichen prä-gende Kennzeichnungskraft zukommen kann und dann bei einer Übereinstim-mung von Zeichen in dem jeweils prägenden Bestandteil die Gefahr einer Ver-- 6 - wechslung der beiden Gesamtzeichen zu bejahen ist (ständige Rspr des BGH, vgl MarkenR 1999, 161, 162 - LORA DI RECOARO). So ist es auch hier, da der Verkehr keine Veranlassung hat, sich zusätzlich an dem Bildelement zu orientieren, welches durch die einbezogene Figur zwar eine gewisse, gegenüber den Wortbestandteilen aber deutlich in den Hintergrund tre-tende Originalität aufweist (vgl auch BGH GRUR 1996, 198, 200 - Springende Raubkatze - mit weiteren Hinweisen). Der Verkehr wird sich deshalb nicht hieran orientieren und die Widerspruchsmarke kaum anders als mit dem Wort als ein-fachster Bezeichnungsform benennen (BGH GRUR 1996, 198, 200 - Springende Raubkatze; BGH MarkenR 2000, 140, 144 ATTACHÉ / TISSERAND), wobei die verkürzte Wiedergabe der Widerspruchsmarke andererseits nicht Voraussetzung für die Zuerkennung eines den Gesamteindruck allein prägenden Charakter ist (vgl auch Althammer/Ströbele, MarkenG, 6. Aufl, § 9 Rdn 176; BPatG GRUR 1998, 821, 822 - Tumarol / DURADOL Mundipharma) und nicht mit dem Sonderfall der Abspaltung verwechselt werden darf (vgl auch BGH GRUR 1996, 404 - Blendax Pep). Der Annahme einer allein kollisionsbegründenden Bedeutung des Wortbestandteils "VITATOP" steht deshalb auch nicht entgegen, daß mögli-cherweise erhebliche Teile des Verkehrs die Widerspruchsmarke mit dem voll-ständigen Wortbestandteil und nicht ausschließlich mit "VITATOP" benennen wer-den. Denn bei dem weiteren Wort "CLUB" handelt es sich auch in Bezug auf die maßgebenden Waren um einen nur geringfügig individualisierenden und in Allein-stellung wohl kaum schutzfähigen Begriff, der in seiner allgemeinen Bedeutung auf eine Zugehörigkeit oder Vereinigung gemeinsamer Interessen hinweist und ebenso wie zB für Bekleidungswaren (vgl PAVIS PROMA, Kliems 30 W (pat) 86/00 Club Rotation = Rotation) auch für Lebensmittel beschreibend und kennzeichnungsschwach ist. Stehen sich somit Marken mit einem klangidentischen, den Gesamteindruck prä-genden und selbständig kollisionsbegründenden Bestandteil gegenüber und kön-nen auch die Waren hochgradig ähnlich sein, muß eine Verwechslungsgefahr in - 7 - klanglicher Hinsicht bejaht werden. Die Frage einer schriftbildlichen Gefahr von Verwechslungen kann deshalb dahingestellt bleiben (vgl BGH MarkenR 1999, 57, 59 - Lions). Nach alledem war auf die Beschwerde der Widersprechenden unter teilweiser Auf-hebung des angefochtenen Beschlusses die Löschung der angegriffenen Marke anzuordnen. Zu einer Kostenauferlegung aus Billigkeitsgründen bot der Streitfall keinen Anlaß, § 71 Abs 1 MarkenG. Kliems Knoll Engels Pü

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