26 W (pat) 183/09  - 26. Senat (Marken)

BPatG 15208.05BUNDESPATENTGERICHT26 W (pat) 183/09_______________________(Aktenzeichen)B E S C H L U S SIn der Beschwerdesache…betreffend die Markenanmeldung 306 56 820.9hat der 26. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts in der Sitzung vom 2. Dezember 2009 unter Mitwirkung des Vorsitzenden Richters Dr. Fuchs-Wissemann sowie der Richter Reker und Richter am OLG Lehner- 2 -beschlossen:1. Der Antrag des Anmelders auf Wiedereinsetzung in die Frist zur Zahlung der Beschwerdegebühr wird zurückgewiesen.2. Es wird festgestellt, dass die Beschwerde des Anmelders als nicht erhoben gilt.G r ü n d eIDie Markenstelle für Klasse 38 des Deutschen Patent- und Markenamts hat die Anmeldung der für die Dienstleistungen„Erfassen, Speichern und Bereitstellen von Internetadressen für Dritte“bestimmten Wortmarke 306 56 820.9favorite.demit Beschluss vom 8. September 2009, der den Vertretern des Anmelders ausweislich des von ihnen ausgestellten Empfangsbekenntnisses am 17. Sep-tember 2009 zugegangen ist, gemäß § 37 Abs. 1 i. V. m. § 8 Abs. 2 Nr. 1 und Nr. 2 MarkenG zurückgewiesen.Dagegen hat der Anmelder durch seine Vertreter mit einem am 19. Oktober 2009 per Telefax eingegangenem Schriftsatz Beschwerde eingelegt. Der Beschwerde beigefügt war eine Kopie des von den Anmeldervertretern am 19. Oktober 2009 erteilten Überweisungsauftrags zur Zahlung der Beschwerdegebühr. Die Be-- 3 -schwerdegebühr ist für das Deutsche Patent- und Markenamt auf dem Konto der Bundeskasse am 20. Oktober 2009 gutgeschrieben worden.Nachdem die Vertreter des Anmelders mit einem Schreiben, das ihnen am 23. November 2009 zugegangen ist, darauf hingewiesen worden sind, dass die Beschwerdegebühr erst am 20. Oktober 2009 und damit nicht rechtzeitig auf dem Konto der Bundeskasse eingegangen sei, haben sie am 23. November 2009 Wiedereinsetzung in die versäumte Frist beantragt. Zur Begründung hierfür haben sie vorgetragen, der mit der Beschwerde angefochtene Beschluss der Mar-kenstelle sei während des Jahresurlaubs des alleinigen Sachbearbeiters, der vom 14. September 2009 bis zum 27 September 2009 angedauert habe, eingegangen. Eine in der Kanzlei tätige Rechtsanwaltsfachangestellte, die bis dahin stets zuverlässig gearbeitet habe, habe Fristen und Wiedervorlagen notiert, die der im angefochtenen Beschluss enthaltenen Rechtsmittelbelehrung entsprochen hätten. Wegen des Fehlens von Hinweisen auf § 2 Ziffer 2 PatkostV und in Unkenntnis dieser Norm habe sie auch die Zahlungsfrist auf den 19. Oktober 2009 notiert. Dabei sei sie davon ausgegangen, dass es - wie im Zivilrecht üblich - ausreichend sei, dass die Gebühr als Schickschuld am gleichen Tage überwiesen werde. Dies sei auch geschehen. Zur Glaubhaftmachung dieses Sachverhalts beziehen sich die Anmeldervertreter auf eine eidesstattliche Versicherung ihrer entsprechend tätig gewordenen Angestellten vom 24. November 2009, in der diese versichert, dass sie die Beschwerdefrist entsprechend der Rechtsmittelbelehrung notiert habe, jedoch wegen eines fehlenden Hinweises darauf, dass die Beschwer-degebühr bis zum Fristablauf eingegangen sein müsse, davon ausgegangen sei, dass es ausreiche, wenn die Gebühr am 19. Oktober 2009 überwiesen werde.Der Anmelder beantragt sinngemäß,ihm Wiedereinsetzung in die versäumte Frist zur Zahlung der Beschwerdegebühr zu bewilligen.- 4 -IIDie Beschwerde des Anmelders gilt als nicht erhoben, weil die gemäß §§ 66 Abs. 2, 82 Abs. 1 S. 3 MarkenG i. V. m.§§ 6 Abs. 1, 2 Abs. 1 und 2 PatkostG und Nr. 401 300 des Gebührenverzeichnisses zu § 2 Abs. 1 PatKostG innerhalb eines Monats nach Zustellung des Beschlusses des Patent- und Markenamts zu ent-richtende Beschwerdegebühr nicht rechtzeitig gezahlt worden ist und der zu-lässige Antrag des Anmelders auf Wiedereinsetzung in die versäumte Zahlungs-frist nicht begründet ist.Da der mit der Beschwerde angegriffene Beschluss der Markenstelle für Klasse 38 des Deutschen Patent- und Markenamts den Vertretern des Anmelders am 17. September 2009 rechtswirksam zugestellt worden ist, endete die Monatsfrist zur Einlegung der Beschwerde und zur Zahlung der Beschwerdegebühr im vorliegenden Fall unter Berücksichtigung der Tatsache, dass der 17. Oktober 2009 ein Samstag war, am darauf folgenden Montag, den 19. Oktober 2009 um 24.00 Uhr. Innerhalb dieser Frist ist zwar die Beschwerde, nicht jedoch die Beschwer-degebühr beim Deutschen Patent- und Markenamt eingegangen, da bei der Zahlung einer Gebühr mittels Überweisung nicht der Tag der Erteilung des Überweisungsauftrags, sondern der Tag der Gutschrift auf dem Konto der Bundeskasse als Zahlungstag gilt (§ 1 Abs. 2 Nr. 2 PatKostG i. V. m. § 2 Nr. 2 PatKostZV). Die am 19. Oktober 2009 durch Standardüberweisung gezahlte Be-schwerdegebühr ist der Bundeskasse am folgenden Tag, dem 20. Oktober 2009, und mithin erst nach Ablauf der Monatsfrist gutgeschrieben worden. Damit gilt die Beschwerde des Anmelders gemäß § 6 Abs. 2 PatKostG als nicht erhoben.Der Antrag des Anmelders auf Wiedereinsetzung in die versäumte Frist zur Zahlung der Beschwerdegebühr ist zwar zulässig. Er ist insbesondere in rechter Form sowie in den dafür in § 91 Abs. 2 und 5 MarkenG bestimmten Fristen gestellt worden. Auch die versäumte Handlung ist durch die am 20. Oktober 2009 erfolgte Gutschrift der Beschwerdegebühr auf dem Konto der Bundeskasse nachgeholt.- 5 -Der Wiedereinsetzungsantrag ist jedoch nicht begründet.Gemäß § 91 Abs. 1 S. 1 MarkenG wird in eine gegenüber dem Patentamt oder dem Patentgericht versäumte Frist auf Antrag wiedereingesetzt, wer ohne Ver-schulden verhindert war, die Frist einzuhalten. Mangelnde Sorgfalt vertretungs-berechtigter Personen ist insoweit wie eigenes Verschulden zu werten. Dies gilt nicht nur entsprechend § 51 Abs. 2 ZPO für gesetzliche Vertreter, sondern ebenso nach § 85 Abs. 2 ZPO für Verfahrensbevollmächtigte, so dass sich der Anmelder ein Verschulden seiner Verfahrensbevollmächtigten zurechnen lassen muss.Die Verfahrensbevollmächtigten des Anmelders haben die Frist zur Zahlung der Beschwerdegebühr nicht ohne Verschulden versäumt. Sie trifft vielmehr aus den nachstehend dargelegten Gründen im Zusammenhang mit der Durchführung der Zahlung der Beschwerdegebühr ein Organisationsverschulden, da weder vorge-tragen noch glaubhaft gemacht worden ist, dass die mit der Zahlung der Gebühren betraute Rechtsanwaltsfachangestellte mit den rechtlichen Besonderheiten, die bei der Zahlung der Beschwerdegebühr zu beachten waren, von den Vertretern des Anmelders vertraut gemacht worden sind.Zwar darf ein Anwalt in der Kanzlei anfallende Tätigkeiten im Einzelfall oder - was bestimmte wiederkehrende Tätigkeiten betrifft - auch generell auf Hilfskräfte über-tragen. Als nicht übertragbar, sondern im eigenen Verantwortungsbereich des Anwalts liegend sind jedoch alle Vorgänge anzusehen, die nicht nur routine-mäßige, einfachere Handlungen erfordern, sondern im Einzelfall rechtliche Pro-bleme aufwerfen können. Zu den rechtlich nicht unproblematischen Verrichtungen gehört auch die Einlegung von Rechtsmitteln. In deren Zusammenhang darf der Anwalt zwar einfache Verrichtungen, die keine juristische Ausbildung erfordern, wie z. B. die Notierung und Überwachung der üblichen, häufig vorkommenden Fristen oder die Überprüfung ausgehender Rechtsmittelschriften darauf, ob sie unterschrieben sind, seinem Büropersonal zur selbständigen Erledigung über-tragen. Dies gilt jedoch im Zusammenhang mit der Zahlung der in marken-- 6 -rechtlichen Verfahren anfallenden Gebühren nicht für die Auswahl des Zah-lungsweges, weil die hierfür maßgeblichen Vorschriften des PatKostG und der PatKostZV sehr spezielle Bestimmungen enthalten, deren Kenntnis auch bei einer Rechtsanwaltsfachangestellten nicht vorausgesetzt werden kann.Aber auch dann, wenn zu Gunsten der Anmeldervertreter davon ausgegangen wird, dass der nach ihrem Sachvortrag ansonsten zuverlässig arbeitenden Rechtsanwaltsfachangestellten die Zahlung der Beschwerdegebühr grundsätzlich hätte übertragen werden dürfen, hätte es zuvor einer Schulung der betreffenden Angestellten oder zumindest eines anwaltlichen Hinweises auf die besonderen Zahlungsbestimmungen des PatKostG und der PatKostZV bedurft, um auf diesem nicht alltäglichen Rechtsgebiet die Rechtzeitigkeit der Gebührenzahlung sicher-zustellen, denn bei fristwahrenden Zahlungen sind, ebenso wie bei fristge-bundenen Schriftsätzen, hohe Anforderungen an die insoweit erforderlichen Ein-zelmaßnahmen zu stellen (st. Rspr.; vgl. insoweit Zöller/Greger, ZPO, § 233 Rn. 23 m. w. N.). Die Vertreter der Anmelderin haben jedoch weder glaubhaft gemacht noch überhaupt vorgetragen, dass sie die mit der Zahlung der Be-schwerdegebühr betraute Kanzleikraft im vorliegenden Fall auf die bei der Zahlung zu beachtenden rechtlichen Vorschriften hingewiesen haben oder dieser die maßgeblichen Vorschriften zuvor jemals generell nahegebracht worden sind. Bereits deshalb liegt ein für die Versäumung der Zahlungsfrist kausales Orga-nisationsverschulden der Anmeldervertreter vor, das der Anmelder sich wie eigenes Verschulden zurechnen lassen muss.Spätestens bei der eigenhändigen Unterzeichnung der Beschwerdeschrift am 19. Oktober 2009 hätten die Anmeldervertreter angesichts des darin auch ent-haltenen Hinweises auf die Zahlung der Beschwerdegebühr mittels Überweisung am gleichen Tage noch bemerken können und müssen, dass eine fristwahrende Zahlung auf dem vorgesehenen Zahlungsweg nicht mehr möglich war, und die notwendigen Arbeitsanweisungen noch erteilen können, um eine Fristversäumung zu verhindern.- 7 -Soweit die Anmeldervertreter selbst keine Kenntnis von den Bestimmungen für die Zahlung der Beschwerdegebühr gehabt haben, vermag dies ebenfalls keine Wiedereinsetzung zu begründen. Gesetzesunkenntnis oder Rechtsirrtum stellen bei anwaltlichen Vertretern keinen Wiedereinsetzungsgrund dar. Insbesondere auf speziellen Rechtsgebieten, wie dem Markenrecht, gehört es zur verkehrsüblichen Sorgfalt eines Anwalts, sich auf dem einschlägigen Rechtsgebiet sachkundig zu machen.Auch soweit sich die Anmeldervertreter darauf berufen, die dem angefochtenen Beschluss beigefügte Rechtsmittelbelehrung sei unvollständig, weil sie keine Hin-weise auf die Bestimmungen der PatKostZV enthalte, vermag dies weder die Wirksamkeit der Zustellung des Beschlusses in Frage zu stellen noch eine Wiedereinsetzung zu begründen. Die vom DPMA verwendete Rechtsmittelbe-lehrung enthält nämlich neben der Angabe zur Höhe der Beschwerdegebühr und zur Frist für die Gebührenzahlung auch einen Hinweis auf die Gebührennummer 401 300 des PatKostG. Es wäre deshalb den Anmeldervertretern auf Grund dieser Angaben nicht nur möglich, sondern für sie aus Gründen der anwaltlichen Sorgfalt sogar notwendig gewesen, sich wegen der weiteren, für eine fristwahrende Zahlung notwendigen Einzelheiten dort ergänzend zu informieren. Hätten sie dies in dem erforderlichen Umfang getan, wären sie im PatKostG in dessen § 1 Abs. 2 Nr. 2 auch darauf aufmerksam geworden, dass in Bezug auf die möglichen Zahlungswege und den maßgeblichen Zahlungstag die Bestimmungen der PatKostZV zu beachten waren.Letztlich können sich die Anmeldervertreter auch nicht mit Erfolg darauf berufen, dass sich der alleinige anwaltliche Sachbearbeiter in der Zeit vom 14. Sep-tember 2009 bis zum 27. September 2009 im Jahresurlaub befunden hat, denn der Jahresurlaub des anwaltlichen Sachbearbeiters endete bereits weit vor dem Ablauf der Frist zur Einlegung der Beschwerde und zur Zahlung der Beschwer-degebühr, so dass ihm in jedem Falle genügend Zeit blieb, sich der Sache vor Ablauf der Frist anzunehmen und in Bezug auf die Gebührenzahlung das - 8 -Notwendige zu veranlassen. Der Wiedereinsetzungsantrag musste daher erfolglos bleiben. Bei dieser Sachlage war festzustellen, dass die Beschwerde des An-melders als nicht erhoben gilt.Dr. Fuchs-Wissemann Lehner RekerBb/Me

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