26 W (pat) 266/00  - 26. Senat (Marken)

BUNDESPATENTGERICHT 26 W (pat) 266/00 _______________ (Aktenzeichen) B E S C H L U S S In der Beschwerdesache … betreffend die Markenanmeldung 300 16 276.6 hat der 26. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts in der Sitzung vom 18. Juli 2001 unter Mitwirkung des Vorsitzenden Richters Schülke sowie der Richter Kraft und Reker beschlossen: Auf die Beschwerde der Anmelderin wird der Beschluß der Markenstelle für Klasse 37 des Deutschen Patent- und Mar-kenamts vom 14. August 2000 aufgehoben. Die Rückzahlung der Beschwerdegebühr wird angeordnet. BPatG 152 10.99 - 2 - G r ü n d e I. Die Beschwerdeführerin, die in der Markenanmeldung als "Emschergenossen-schaft" bezeichnet wird, hat die Wortfolge Aquic Gesellschaft für wasserwirtschaftliche Dienstleistungen mbH für die Waren und Dienstleistungen "36: Finanzierung wasserwirtschaftlicher Anlagen 37: Wasserbau, insbesondere Bau von Anlagen zur Be-schaffung und Bereitstellung von Wasser zu Trinkwasser- und Betriebswasserversorgung, zur Regelung des Wasser-abflusses einschließlich Ausgleich der Wasserführung und Sicherung des Hochwasserabflusses der oberirdischen Ge-wässer, zur Beseitigung oder Aufbereitung von Abwässern, zur Entsorgung der bei der Beseitigung oder Aufbereitung oder bei der Regelung des Abwasserflusses anfallenden Abfälle, zur Regelung des Grundwasserstandes, zur Ausnut-zung der Wasserkraft; technische Planung, Wartung und In-standsetzung sowie der Betrieb der vorgenannten Anlagen; Durchführung von Wasser- und Bodenuntersuchungen, Er-stellung von wasserwirtschaftlichen Gutachten; 42: Technische Beratung und gutachterliche Tätigkeit auf dem Gebiet des Wasserbaus und der Wasserwirtschaft; Landschaftsgestaltung; - 3 - 41: Herausgabe von Druckschriften auf dem Gebiet des Wasserbaus und der Wasserwirtschaft; 16: Druckschriften" zur Eintragung in das Markenregister angemeldet. In der Bescheinigung der Markenabteilung des Deutschen Patent- und Marke-namts vom 27. März 2000 über den Eingang der Markenanmeldung wird als An-melderin die "Emschergenossenschaft Körperschaft des öffentlichen Rechts" an-gegeben. Mit Bescheid vom 12. Mai 2000 hat die Markenstelle für Klasse 37 die Angaben in der Anmeldung zur Rechtsnatur der Anmelderin als unklar und die beanspruchte Dienstleistung "Betrieb der vorgenannten Anlagen" als klärungsbedürftig bean-standet. Diese Beanstandung bezog sich nach den beiden angegebenen Akten-zeichen jedoch nicht auf die vorliegende Anmeldung sondern auf zwei andere, zeitgleich eingereichten Markenanmeldungen der Beschwerdeführerin. Die Markenstelle hat die Anmeldung mit Beschluß vom 14. August 2000 gem. § 36 Abs. 1 MarkenG mit der Begründung zurückgewiesen, die Anmelderin sei ihrer Mitwirkungspflicht nicht nachgekommen. Die Rechtsträgerschaft der Anmelderin sei gem. § 7 MarkenG klärungsbedürftig. Außerdem sei unklar, ob die begehrte Dienstleistung "Betrieb von Anlagen" wirklich eine selbständige Dienstleistung für Dritte sei oder ob nicht in Wirklichkeit der Betrieb einer eigenen Anlage für die Anmelderin selbst im Vordergrund stehe. Hiergegen richtet sich die Beschwerde der Anmelderin, die sich in der Beschwer-deschrift als "Emschergenossenschaft Körperschaft des öffentlichen Rechts" be-zeichnet. Die Beschwerde ist damit begründet, daß entgegen den Ausführungen - 4 - der Markenstelle im angefochtenen Beschluß zur vorliegenden Markenanmeldung kein Bescheid vom 12. Mai 2000, sondern ein solcher lediglich zu zwei weiteren zeitgleich eingereichten Markenanmeldungen der Anmelderin ergangen sei. Wie der Empfangsbescheinigung zu der vorliegenden Markenanmeldung entnommen werden könne, habe die Anmelderangabe in diesen Verfahren offenbar keiner Klä-rung bedurft. Auch von daher sei für die Anmelderin eine Mitwirkungspflicht in keinster Weise erkennbar gewesen. Da in dieser Markenanmeldung auch kein Amtsbescheid zur Formulierung des Dienstleistungsverzeichnisses ergangen sei, leide das Anmeldeverfahren vor dem Deutschen Patent- und Markenamt an einem erheblichen Mangel, weshalb die Beschwerdegebühr zurückzuzahlen sei. Im übri-gen betreibe die Anmelderin für Kommunen wasserwirtschaftliche Anlagen. Es handele sich hierbei um eine selbständige Dienstleistung für Dritte. Die diesbe-züglich gewählte Formulierung im Dienstleistungsverzeichnis sei auch nicht an-ders zu verstehen. Demgemäß beantragt die Anmelderin sinngemäß, den angefochtenen Beschluß aufzuheben, hilfsweise die beanstandete Formulierung durch "Betrieb vorgenannter Anlagen im Auftrage Dritter gegen Entgelt" zu ersetzen. - 5 - II. Die zulässige Beschwerde hat in der Sache Erfolg. Die Zurückweisung der An-meldung durch die Markenstelle war nicht gerechtfertigt, denn die Anmelderin hat ihre Mitwirkungspflicht bei der Prüfung der Anmeldungserfordernisse (§ 36 Mar-kenG) nicht verletzt. Die Eintragung einer Marke in das Register kann nach § 41 S. 1 MarkenG u.a. nur dann versagt werden, wenn die Anmeldung nicht den formellen Anmeldungserfor-dernissen nach § 36 MarkenG entspricht. Insoweit hat die Markenstelle zu prüfen, ob der Anmelder nach § 36 Abs. 1 Nr. 4 i.V.m. § 7 MarkenG Inhaber einer einge-tragenen Marke sein kann und ob die Anmeldung den weiteren Anmeldungserfor-dernissen gem. § 32 Abs. 3, § 65 Abs. 1 Nr. 2 MarkenG i.V.m. den §§ 14 f. Mar-kenV genügt. Wenn die Markenstelle bei ihrer Prüfung der Anmeldungserforder-nisse Mängel feststellt, hat sie dem Anmelder zur Wahrung des rechtlichen Ge-hörs eine Frist zur Mängelbeseitigung zu setzen (§ 59 Abs. 2 MarkenG). Eine derartige Beanstandung mit Fristsetzung läßt sich den Akten jedoch nicht entnehmen. Der Amtsbescheid vom 12. Mai 2000 zu den beiden zeitgleich von der Anmelderin eingereichten Anmeldungen vermag jedenfalls im vorliegenden Ver-fahren die erforderliche Beanstandung und Fristsetzung nicht zu ersetzen, weil die Bescheinigung des Empfangs der vorliegenden Anmeldung vom 27. März 2000 gerade keinen Hinweis auf eine Beanstandung enthielt, so daß die angefochtene Entscheidung aufzuheben war. Von einer etwaigen Zurückverweisung des Verfahrens gem. § 70 Abs. 3 Nr. 2 MarkenG wegen eines wesentlichen Verfahrensmangels hat der Senat abgese-hen, weil die Anmelderin ihre Rechtsform bereits in Übereinstimmung mit den An-gaben in der Empfangsbescheinigung vom 27. März 2000 durch den Zusatz "Kör-perschaft des öffentlichen Rechts" klargestellt hat. Entgegen der im angefochte-nen Beschluß vertretenen Auffassung bedarf die von der Markenstelle beanstan-dete Dienstleistung "Betrieb der vorgenannten Anlagen" keiner zusätzlichen Klar-stellung. Denn wie aus dem Zusammenhang mit den übrigen sonst zur Klasse 37 - 6 - aufgeführten Dienstleistungen "technische Planung, Wartung und Instandsetzung sowie der Betrieb der vorgenannten Anlagen" hervorgeht, handelt es sich hierbei um selbständige Dienstleistungen für Dritte. Die Pflicht zur Rückzahlung der Beschwerdegebühr ergibt sich aus § 71 Abs. 3 i.V.m. § 59 Abs. 2 MarkenG. Die Entscheidung des Patentamts ist auf Umstände gestützt, zu denen sich die Anmelderin vor Erlaß der Entscheidung nicht äußern konnte. Da dieser Verfahrensfehler die Beschwerdeeinlegung notwendig machte, entspricht es im vorliegenden Verfahren der Billigkeit, die Rückzahlung der Be-schwerdegebühr anzuordnen.

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