BPatG 154 6.70 BUNDESPATENTGERICHT 26 W (pat) 72/03 _______________ (Aktenzeichen) Verkündet am 4. August 2004 … B E S C H L U S S In der Beschwerdesache … - 2 - betreffend die angegriffene Marke 300 22 616 hat der 26. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts auf die mündliche Verhandlung vom 4. August 2004 unter Mitwirkung des Vorsitzenden Richters Albert sowie der Richter Kraft und Reker beschlossen: Die Beschwerde wird zurückgewiesen. G r ü n d e I. Gegen die Eintragung der für die Waren und Dienstleistungen "Biere; Mineralwässer; kohlensäurehaltige Wässer und andere al-koholfreie Getränke; Fruchtgetränke und Fruchtsäfte; Sirupe und andere Präparate für die Zubereitung von Getränken; alkoholische Getränke (ausgenommen Biere); Verpflegung; Beherbergung von Gästen" - 3 - bestimmten farbigen Wort-/Bildmarke 300 22 616 ist Widerspruch erhoben worden aus der für die Waren und Dienstleistungen "Bières; eaux minérales et gazeuses et autres boissons non al-cooliques (à l'exception de celles à base de café, de thé, de cacao, de chocolat ou des boissons lactées); limonades, pana-chés; boissons de fruits et jus de fruits; sirops et autres prépara-tions pour faire des boissons. Boissons alcooliques (à l'exception des bières); vins, vins chauds, apéritifs, amers, liqueurs, eaux de vie, spiritueux, boissons alcooli-sées pétillantes aromatisées. Services de restaurants (alimentation), de cafés-restaurants, de cafétérias, de brasseries, de bars, de restaurants libre-service, de restaurants à service rapide et permanent, et plus généralement de restauration et d'hôtellerie; location de distributeurs automati-ques" - 4 - geschützten IR-Marke 741 092 sowie der IR-Marke 555 965 FISCHER die für Waren der Klasse 32 geschützt ist. Die Markenstelle für Klasse 32 des Deutschen Patent- und Markenamts hat auf-grund des Widerspruchs aus den beiden vorgenannten IR-Marken die Löschung der angegriffenen Marke angeordnet. Zur Begründung der Gefahr von Verwechs-lungen zwischen der angegriffenen Marke und der Widerspruchsmarke IR 741 092 hat sie ausgeführt, die beiden sich gegenüberstehenden Marken seien überwie-gend zur Kennzeichnung identischer und im übrigen ähnlicher Waren bestimmt. Bei Zugrundelegung einer normalen Kennzeichnungskraft der Widerspruchsmarke sei ein deutlicher Abstand erforderlich, den die jüngere Marke jedoch nicht einhal-te, weil der Gesamteindruck beider Kennzeichnungen jeweils von dem Markenbe-standteil "FISCHER’S" bzw "Fischer" geprägt werde. Innerhalb der angegriffenen Marke schieden insbesondere die Markenwörter "Stiftungsbräu" und "Pils" als nicht unterscheidungskräftige Angaben für kennzeichnende Zwecke aus. So be-schreibe das Markenelement "Stiftungsbräu" die Rechtsform der Herkunftsstätte der angebotenen Waren und Dienstleistungen, während das Wort "Pils" für den - 5 - Verkehr auf die Gattung der angebotenen Waren hinweise. Die Bildbestandteile und weiteren Wortelemente träten ebenfalls deutlich zurück. Innerhalb der Widerspruchsmarke schieden ebenfalls die Markenbestandteile "Tradition" und "Depuis 1921" sowie die Bildelemente als kennzeichnende Anga-ben aus. Da die Wörter "FISCHER’S" und "Fischer" bis auf den Konsonanten "S", in dem der Verkehr lediglich die Genitivform des Wortes "Fischer" sehen werde, übereinstimmten, bestehe die Gefahr klanglicher Verwechslungen. Aus den gleichen Erwägungen hält sie den Widerspruch aus der IR-Mar-ke 555 965 "FISCHER" für begründet. Hiergegen richtet sich die Beschwerde der Markeninhaberin. Ihrer Ansicht nach besteht zwischen den sich gegenüberstehenden Marken nicht die Gefahr von Ver-wechslungen. Bei einem Zusammentreffen von Wort- und Bildelementen innerhalb einer Marke sei nur dann allein auf die Wortbestandteile abzustellen, wenn es sich bei den Bildbestandteilen um nichtssagende, geläufige und nicht ins Gewicht fal-lende graphische Gestaltungen handelt. Hier präge der besonders markante Bild-teil "Mann auf Bierfaß" vorrangig das visuelle Erscheinungsbild der Widerspruchs-marke IR 741 092, an dem sich der Durchschnittsverbraucher deshalb vorrangig orientiere. Entsprechendes gelte für die jüngere Marke, bei der der markante Bild-bestandteil "alter Mann in Portraitpose" ebenfalls den Wortbestandteil "FI-SCHER’S" in den Hintergrund treten lasse. Damit ergebe eine Gesamtwürdigung der beiden sich gegenüberstehenden Zeichen, daß sie in den prägenden Bestand-teilen nicht ähnlich seien. Schließlich handele es sich bei dem Bestandteil "Fischer's" der angegriffenen Mar-ke um ein seit über einem Jahrhundert durchgängig im geschäftlichen Verkehr verwendetes Unternehmenskennzeichen iSd § 5 Abs 2 MarkenG mit hoher Kenn-zeichnungskraft, dem nach dem kennzeichnungsrechtlichen Prioritätsgrundsatz gegenüber der Widerspruchsmarke Vorrang zukommen müsse. - 6 - Demgemäß beantragt die Beschwerdeführerin die Zurückweisung der Widersprü-che. Die Widersprechende, die ihren Widerspruch aus der IR-Marke 555 965 zurück-nimmt, stellt den Antrag, die Beschwerde zurückzuweisen. Angesichts der Identität der beiderseitigen Waren der Klasse 32 hält sie die sich noch gegenüberstehenden Kennzeichnungen für klanglich verwechselbar. Die Bildelemente ihrer Widerspruchsmarke IR 741 092 sei nicht geeignet, die Marke zu bezeichnen. Die Verbraucher würden sich immer an dem Wort "Fischer", das auch optisch deutlich ins Gewicht falle, orientieren und diesem Element eine selb-ständig kollisionsbegründende Stellung zuschreiben. Dieses Wortelement sei wie-derum nahezu identisch mit dem prägenden Wortelement "FISCHER’S" der jünge-ren Marke. Da ihre Brauerei "Fischer" bereits im Jahr 1921 gegründet worden sei, habe nicht die Beschwerdeführerin, sondern sie, die Widersprechende, die älteren Rechte an dem Namen "Fischer". II. Die zulässige Beschwerde erweist sich als unbegründet. Zwischen der angegriffe-nen Marke und der Widerspruchsmarke IR 741 092 besteht die Gefahr von klangli-chen Verwechslungen gemäß § 9 Abs 1 Nr 2 MarkenG. Hinsichtlich der weiteren Begründung wird in vollem Umfang Bezug genommen auf Ziffer II. der Gründe des in dem Parallelverfahren 26 W (pat) 69/03 ergange-nen Senatsbeschlusses vom 4. August 2004. Die vorliegend angegriffene Marke unterscheidet sich von der dort angegriffenen Marke im wesentlichen lediglich durch unterschiedliche Bildbestandteile und beschreibende Angaben, die an der Prägung der jüngeren Marke durch das Wort "FISCHER'S" jedoch nichts ändern. - 7 - Aufgrund der Rücknahme des Widerspruchs aus der IR-Marke 555 965 – FI-SCHER ist der Beschluß der Markenstelle für Klasse 32 des Deutschen Patent- und Markenamts vom 16. Dezember 2002 allerdings teilweise wirkungslos gewor-den, weil dem Widerspruchsverfahren insoweit gemäß § 82 Abs 1 Satz 1 Mar-kenG iVm § 269 Abs 3 Satz 1 ZPO die Grundlage entzogen wurde. Für eine Kostenauferlegung aus Billigkeitsgründen (§ 71 Abs 1 MarkenG) bestand kein Anlaß. Albert Reker Kraft br/Pü
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