26 W (pat) 91/06  - 26. Senat (Marken)

BPatG 152 08.05 BUNDESPATENTGERICHT 26 W (pat) 91/06 (Aktenzeichen) B E S C H L U S S In der Beschwerdesache … _______________________ - 2 - betreffend die Marke 304 28 723 hat der 26. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts in der Sitzung vom 4. Juni 2008 durch den Vorsitzenden Richter Dr. Fuchs-Wissemann, den Richter Reker und die Richterin Kopacek beschlossen: Die Beschwerde wird zurückgewiesen. G r ü n d e I Gegen die Eintragung der für die Waren “Putzschwämme für Haushalt, Auto zur Verwendung ohne sonstige Reinigungsmittel” registrierten Wort-/Bildmarke 304 28 723 ist Widerspruch erhoben worden - 3 - 1. aus der für die Waren “Fleckentfernungsmittel” eingetragenen prioritätsälteren Wortmarke 1 054 895 “Fleckenteufel”, 2. aus der für die Waren “Putz- und Pflegemittel für Textilien, Holz, Kunststoff und Metall (soweit in Klasse 3 enthalten); Reinigungsmittel auch für Haus-haltszwecke in flüssiger, pastöser und pulvriger Form; Fleckent-fernungsmittel in flüssiger, pastöser und pulvriger Form, auch zur Anwendung in der Wasch- und Geschirrspülmaschine; Entfär-bungsmittel” eingetragenen prioritätsälteren Wort-/Bildmarke 1 109 102 Die Markenstelle für die Klasse 21 hat die Widersprüche durch einen Beamten des höheren Dienstes zurückgewiesen. Im angefochtenen Beschluss hat sie ausge-führt, dass keine unmittelbare Verwechslungsgefahr vorliege, da die sich gegenüberstehenden Marken bei Annahme teilweise identischer bzw. teilweise ähnlicher Waren einen ausreichenden Zeichenabstand einhielten, und zwar sowohl in klanglicher wie in schriftbildlicher Hinsicht. Auch eine mittelbare begrif-fliche Verwechslungsgefahr sei wegen nicht vorliegender Anhaltspunkte für ein gedankliches miteinander in Verbindung Bringens nicht gegeben. - 4 - Hiergegen hat die Widersprechende Beschwerde eingelegt und sinngemäß bean-tragt, die Löschung der angegriffenen Marke anzuordnen. Die Widersprechende macht lediglich geltend, der Markeninhaber habe sich aus einer Vorrechts- und Verpflichtungserklärung vom Mai 2005 verpflichtet, auf die angegriffene Marke zu verzichten. Ihren ursprünglich gestellten Terminsantrag hat die Widersprechende zurückge-nommen. Der Inhaber der angegriffenen Marke hat beantragt, die Beschwerde zurückzuweisen. Hinsichtlich der Vorrechtsvereinbarung sei zwischenzeitlich eine Einigung dahin-gehend erzielt worden, dass dem Inhaber der angegriffenen Marke ein Weiterbe-nutzungsrecht eingeräumt worden sei. Eine Verwechslungsgefahr zwischen den Vergleichsmarken sei nicht gegeben. Beiden Widerspruchsmarken sei allenfalls ein durchschnittlicher Grad an Kennzeichnungskraft beizumessen. Die Ver-gleichswaren wiesen zwar den gleichen Verwendungszweck im Putzmittelbereich auf, „Putzschwämme“ hätten jedoch eine völlig andere Konsistenz als herkömmli-che Fleckentfernungs- und Putzmittel. Somit seien keine allzu hohen Anforderun-gen an den Ausschluss einer Verwechslungsgefahr zu stellen. Die angegriffene Marke sei wesentlich vom Bildelement beeinflusst. Selbst wenn das Wortelement „Putz Teufel“ innerhalb der Gesamtmarke als Kenn- und Merkwort angesehen werde, bestehe keine Verwechslungsgefahr zu den Widerspruchsmarken, da zum einen der Begriff „Fleckenteufel“ ein Gesamtbegriff sei, der sich auch klanglich und begrifflich von „Putz Teufel“ deutlich abhebe; zum anderen lasse sich zwischen „Putz Teufel“ und „Teufel“ in Alleinstellung ebenfalls keine begriffliche Verbindung - 5 - herleiten, da der negative Sinngehalt von „Teufel“ in der Kombination „Putz Teufel“ eher verniedlicht werde. Für die Annahme einer mittelbaren Verwechslungsgefahr fehle es an einer Markenserie der Widersprechenden mit dem gemeinsamen Wortstamm „Teufel“. Im Hinblick auf eine assoziative Verwechslungsgefahr sei keine gedankliche Verbindung gegeben, die sich unmittelbar aufdränge. Auch der Markeninhaber hat den ursprünglich gestellten Terminsantrag zurückge-nommen, woraufhin der anberaumte Termin zur mündlichen Verhandlung aufge-hoben worden ist. II Die zulässige Beschwerde erweist sich als unbegründet. Die Markenstelle hat zutreffend eine unmittelbare Verwechslungsgefahr zwischen den Widerspruchsmarken “Fleckenteufel” und “Teufel” einerseits und der ange-griffenen Marke “Putz Teufel” andererseits gemäß §§ 43 Abs. 2 S. 1, 42 Abs. 2 Nr. 1, 9 Abs. 1 Nr. 2 MarkenG verneint. Die Beurteilung der Verwechslungsgefahr im Sinne des § 9 Abs. 1 Nr. 2 MarkenG ist unter Berücksichtigung aller Umstände des Einzelfalls vorzunehmen. Dabei besteht eine Wechselwirkung zwischen den in Betracht zu ziehenden Faktoren, insbesondere der Ähnlichkeit der Marken und der Ähnlichkeit der mit ihnen ge-kennzeichneten Waren sowie der Kennzeichnungskraft der älteren Marke, so dass ein geringerer Grad der Ähnlichkeit der Waren durch einen höheren Grad der Ähn-lichkeit der Marken und eine gesteigerte Kennzeichnungskraft ausgeglichen wer-den kann und umgekehrt (st. Rspr., vgl. BGH GRUR 2000, 506, 508 - ATTACHÉ/TISSERAND; GRUR 2001, 164, 166 - Wintergarten, GRUR 2006, 859 - Malteserkreuz, jeweils m. w. N.) - 6 - Die von den sich gegenüberstehenden Marken erfassten Waren sind in mittlerem bis hohem Ausmaß ähnlich. Bei der Beurteilung der Ähnlichkeit der Waren oder Dienstleistungen sind alle erheblichen Faktoren zu berücksichtigen, die das Ver-hältnis zwischen den Waren und Dienstleistungen kennzeichnen; hierzu gehören insbesondere die Art der Waren und Dienstleistungen, ihr Verwendungszweck, ihre Nutzung sowie die Eigenart als miteinander konkurrierende oder einander ergänzende Waren oder Dienstleistungen. In die Beurteilung einzubeziehen ist, ob die Waren oder Dienstleistungen regelmäßig von denselben Unternehmen oder unter ihrer Kontrolle hergestellt oder erbracht werden oder ob sie beim Vertrieb Berührungspunkte aufweisen (vgl. BGH GRUR 2003, 428, 432 - BIG BERTHA; GRUR 2004, 241, 243 - GeDIOS). Die Waren “Fleckentfernungsmittel” der Widerspruchsmarke “Fleckenteufel” und die Waren “Putzschwämme für Haushalt, Auto zur Verwendung ohne sonstige Reinigungsmittel” der angegriffenen Marke sind ihrem Verwendungszweck nach ähnlich. So werden Putzschwämme u. a. auch zur Fleckentfernung genutzt. Auch eine Ergänzung der Waren der jeweiligen Marken kommt in Betracht, da Fleck-entfernungsmittel häufig auf Putzschwämme aufgetragen werden. Die Einschrän-kung der Waren der angegriffenen Marke auf nur solche Putzschwämme, die “ohne sonstige Reinigungsmittel” verwendet werden, steht der Annahme einer Wa-renähnlichkeit nicht entgegen. Eine mittlere bis hohe Warenähnlichkeit ist somit zu bejahen. Bei der Ware “Putz- und Pflegemittel für Textilien, Holz, Kunststoff und Metall (so-weit in Klasse 3 enthalten)” der Widerspruchsmarke “Teufel” ist vor demselben Hintergrund der Art, des Verwendungszwecks und der Nutzung eine Ähnlichkeit zur Ware “Putzschwämme für Haushalt, Auto zur Verwendung ohne sonstige Rei-nigungsmittel” der angegriffenen Marke gegeben, da derartige Putz- und Pflege-mittel auch im Haushalt bzw. im Auto zur Reinigung verwendet werden, wobei zu reinigende Oberflächen u. a. aus Textilien, Holz, Kunststoff und Metall bestehen. Auch ergänzen sich die Waren, da Putzschwämme häufig zusammen mit solchen - 7 - Putz- und Pflegemitteln eingesetzt werden. Dass die Ware der angegriffenen Marke explizit “zur Verwendung ohne sonstige Reinigungsmittel” angegeben ist, ändert wie vorstehend erörtert nichts an der Warenähnlichkeit, da der Verkehr diese Unterscheidung nicht in den Vordergrund stellt (so werden zur Verwendung ohne zusätzliche Reinigungsmittel bestimmte Schwämme häufig mit Reinigungs-mitteln getränkt). Es ist also von einer mittleren bis hohen Warenähnlichkeit aus-zugehen. Anzeichen für eine gesteigerte Kennzeichnungskraft liegen bei den Wider-spruchsmarken nicht vor und sind auch nicht liquide. Jedoch bestehen Anhalts-punkte für eine gewisse Schwächung deren Kennzeichnungskraft. Die Bezeich-nung „Teufel“ weist zwar - auch in ihrer Zusammensetzung „Fleckenteufel“ - kei-nen in Bezug auf die Waren unmittelbar beschreibenden Aussagegehalt auf. Eine gewisse Begriffsassoziation von „Teufel“ mit einem besonders aggressiven Reini-gungsprodukt besteht hingegen, was durch verschiedene Markeneintragungen für Waren der Klasse 3 mit dem Bestandteil „Teufel“ (wie z. B. „Staubteufel“ oder „Rohrteufel“) bestätigt wird. Deshalb ist aufgrund eines gewissen beschreibenden Anklangs von einer Kennzeichnungsschwäche beider Widerspruchsmarken auszugehen. Aufgrund der festgestellten mittleren bis hohen Warenähnlichkeit sind bei einer gewissen Kennzeichnungsschwäche der Widerspruchsmarken keine zu strengen Anforderungen an den Markenabstand zu stellen, um eine Verwechslungsgefahr auszuschließen. Diesen Abstand halten die Vergleichsmarken ein. Bei dem markenrechtlichen Vergleich der Widerspruchsmarken mit der angegriffe-nen Marke hat die Markenstelle in Übereinstimmung mit der ständigen Rechtspre-chung des Bundesgerichtshofs zutreffend auf den jeweiligen Gesamteindruck der sich gegenüberstehenden Zeichen abgestellt (vgl. BGH GRUR 2004, 594, 597 - Ferrari-Pferd; GRUR 2004, 775, 776 EURO 2000). Auch ist sie in korrekter Weise davon ausgegangen, dass bei der angegriffenen Wort-Bildmarke die Wort- - 8 - bestandteile “Putz Teufel” trotz zweizeiliger Schreibweise zusammenhängend wiedergegeben werden und dem Verkehr vorrangig zur Orientierung dienen, da insbesondere im Reinigungssektor dem Kauf “auf Sicht” häufig mündliche Nach-fragen oder Empfehlungen vorausgehen. Auch misst die Rechtsprechung insbe-sondere klanglichen Ähnlichkeiten in Bezug auf die Verwechslungsgefahr beson-dere Bedeutung zu (vgl. EuGH GRUR Int. 1999, 734, 736 – Lloyd), so dass sich daraus im Allgemeinen eine vorrangige Stellung des Wortbestandteils einer Wort-Bildmarke als einfachste und kürzeste Bezeichnungsform ergibt (st. Rspr., vgl. BGH GRUR 2004, 775, 776 - EURO 2000; GRUR 2004, 778, 779 - URLAUB DIREKT; GRUR 2006, 60, 62 - coccodrillo). Vor diesem Hintergrund sind jedoch in klanglicher Hinsicht erhebliche Unter-schiede zwischen den Widerspruchsmarken “Fleckenteufel” und “Teufel” einerseits und der angegriffenen Marke “Putz Teufel” andererseits festzustellen. So ist der Wortanfang “Flecken-” vom Zeichenteil “Putz” deutlich verschieden, und zwar so-wohl in der Vokal- und Konsonantenfolge als auch in der Silbenzahl. Da der Ver-kehr insbesondere Wortanfänge stärker beachtet (vgl. Ströbele/Hacker, MarkenG, 8. Auflage, 2006, § 9 Rn. 131), ist eine klangliche Verwechslungsgefahr auszu-schließen. Beim klanglichen Vergleich der Widerspruchsmarke “Teufel” und der angegriffenen Marke “Putz Teufel” ist der klangliche - wie auch der - schriftbildliche Unterschied aufgrund des fehlenden Anfangselements in der Widerspruchsmarke mindestens ebenso prägnant. Auch in begrifflicher Hinsicht sind keine Ähnlichkeiten zwischen den sich ge-genüberstehenden Marken vorhanden. So wird der Begriff “Fleckenteufel” vom Verkehr dahingehend verstanden, dass gezielt Flecken bekämpft werden, wäh-rend “Putz Teufel” im Sinne einer unablässig putzenden und Staub wischenden Person aufgefasst wird. Wiederum verschieden ist der Sinngehalt von „Teufel“ als „Personifizierung des Bösen“ in Alleinstellung. - 9 - Eine Prägung des Gesamteindrucks der kollidierenden Marken “Putz Teufel” und “Fleckenteufel” durch den Bestandteil “Teufel” ist nicht gegeben, da die zusam-mengeschriebenen Wörter “Fleckenteufel” wie ein einheitlicher Gesamtbegriff wirkt, was auch bereits von der Markenstelle lexikalisch nachgewiesen wurde (Klüpper, Wörterbuch der deutschen Umgangssprache, 1997). Somit besteht keine Veranlassung, den Wortbestandteil “-teufel” in dem Gesamtzeichen “Fleckenteufel” herauszugreifen. Angesicht der sich gegenüberstehenden Gesamtbegriffe „Putz Teufel und „Fleckenteufel“ ist auch eine Verwechslungsgefahr der sich gegenüberstehenden Marken zu verneinen. Zwar besitzt die Widersprechende die beiden Marken „Teufel“ und „Fleckenteufel“, zudem ist für eine benutzte Zeichenserie der Wider-sprechenden mit dem Stammbestandteil “-teufel” nichts vorgetragen. III Soweit sich der Widersprechende auf eine Vorrechts- und Verpflichtungserklärung beruft ist diese im registerrechtlichen Widerspruchsverfahren nicht zu berücksich-tigen. IV Besondere Umstände, die es als billig erscheinen lassen könnten, einer der Ver-fahrensbeteiligten die Kosten des Widerspruchsverfahrens gemäß § 71 Abs. 1 Satz 1 MarkenG aufzuerlegen, sind nicht ersichtlich. Somit verbleibt es bei der - 10 - durch § 71 Abs. 1 Satz 2 MarkenG gesetzlich bestimmten Kostenfolge, wonach jeder Verfahrensbeteiligte die ihm erwachsenen Kosten selbst trägt. Dr. Fuchs-Wissemann Reker Kopacek Bb

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