BPatG 154 6.70 BUNDESPATENTGERICHT 26 W (pat) 99/01 _______________ (Aktenzeichen) Verkündet am 19. März 2003 … B E S C H L U S S In der Beschwerdesache … betreffend die Markenanmeldung 300 90 530.0 hat der 26. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts auf die mündliche Verhandlung vom 19. März 2003 unter Mitwirkung des Vorsitzenden Richters Albert sowie des Richters Kraft und der Richterin Eder - 2 - beschlossen: Die Beschwerde wird zurückgewiesen. G r ü n d e I. Beim Deutschen Patent- und Markenamt ist die Bezeichnung BLEND für die Waren "Rohtabak, Zigaretten und andere Tabakerzeugnisse, Zigaret-tenpapier, Feuerzeuge, Raucherbedarfsartikel" zur Eintragung in das Markenregister angemeldet worden. Die Markenstelle für Klasse 34 des Deutschen Patent- und Markenamts hat diese Anmeldung teilweise zurückgewiesen, nämlich für die Waren "Rohtabak, Zigaretten und andere Tabakerzeugnisse". Insoweit stünden der angemeldeten Bezeichnung die Schutzhindernisse des § 8 Abs 2 MarkenG entgegen. Der aus dem Englischen stammende Begriff "BLEND" stelle in seiner Bedeutung "Mischung" auf dem Tabaksektor einen Sachbegriff dar, der im Hinblick auf die zurückgewiesenen Waren nichts anderes besage, als daß es sich bei diesen Tabaken um (Tabak-)Mischungen handele. Eine andere Ausle-gung sei kaum möglich, ein schutzbegründender phantasievoller Überschuß nicht - 3 - erkennbar. Als ohne weiteres verständliche beschreibende Angabe sei die ange-meldete Marke nicht geeignet, als Herkunftshinweis auf ein bestimmtes Unter-nehmen zu dienen. Darüber hinaus bestehe auch ein Freihaltebedürfnis. Hiergegen richtet sich die Beschwerde der Anmelderin. Sie räumt ein, daß die an-gemeldete Bezeichnung "BLEND" auch "Mischung" bedeutet, es gebe aber auch das Verb "blend" mit weiteren unterschiedlichen Bedeutungen. Mithin besitze "BLEND" nicht den von der neueren Rechtsprechung im Zusammenhang mit glatt beschreibenden Angaben verlangten konkreten Sinngehalt. Der Begriff "BLEND" beziehe sich zwar auf die Mischung des Tabaks, die konkrete Art und Beschaffen-heit der Mischung selbst werde allerdings nicht beschrieben. Dazu bedürfe es weiterer identifizierender Merkmale, wie die für die Mischung verwendeten Ta-baksorten, die Geschmacksrichtung und die Stärke des Tabaks, wie etwa bei den Angaben "Orient Blend" oder "American Blend". Ebenso wie die Marke "TONGA" (26 W (pat) 89/95) beinhalte "BLEND" in Alleinstellung keinen Hinweis auf die ver-sagten Waren. Mithin verfüge die angemeldete Bezeichnung über die erforderliche Unterscheidungskraft. Der fehlende Produktbezug spreche auch gegen ein et-waiges Freihaltebedürfnis der Mitbewerber. Demgemäß beantragte die Anmelderin die Aufhebung des angefochtenen Be-schlusses. Für den Fall der Zurückweisung der Beschwerde regt sie die Zulassung der Rechtsbeschwerde mit der Begründung an, daß eine Schutzversagung im Wider-spruch zur etablierten Spruchpraxis stehen würde. II. Die zulässige Beschwerde erweist sich als unbegründet, denn auch nach Auffas-sung des Senats stehen der Eintragung der angemeldeten Bezeichnung im Um-fang der bereits von der Markenstelle ausgesprochenen Teilversagung die Schutzhindernisse des § 8 Abs 2 Nr 1 und 2 MarkenG entgegen. - 4 - Bei der angemeldeten Bezeichnung handelt es sich um eine beschreibende An-gabe iSd § 8 Abs 2 Nr 2 MarkenG. Nach dieser Bestimmung sind Marken von der Eintragung ausgeschlossen, die im Verkehr ua zur Bezeichnung der Art, der Be-schaffenheit oder sonstiger Merkmale der beanspruchten Waren dienen können und die deshalb zugunsten der Mitbewerber freizuhalten sind. Dabei ist eine Be-zeichnung nur dann als freihaltebedürftig zu erachten, wenn ihre Eintragung tat-sächlich ernsthafte Beeinträchtigungen der Mitbewerber bei der ungehinderten Verwendung dieser Bezeichnung als beschreibende Angaben befürchten läßt oder hinreichende Anhaltspunkte für eine derartige künftige Behinderung vorliegen (BGH GRUR 1995, 408 – PROTECH). Zu den nach § 8 Abs 2 Nr 2 MarkenG vom Markenschutz ausgeschlossenen Angaben zählen allerdings nicht nur die dort ausdrücklich aufgeführten, sondern auch solche, die für den Warenverkehr wich-tige und für die umworbenen Abnehmerkreise irgendwie bedeutsame Umstände mit konkretem Bezug auf die betreffenden Waren selbst beschreiben (BGH BlPMZ 1999, 410 – FOR YOU). Eine solche konkret und unmittelbar warenbeschreibende Aussage stellt die angemeldete Marke in Bezug auf die versagten Waren dar. Wie auch die Anmelderin selbst nicht in Zweifel zieht, hat das englische Verb "blend" die Bedeutung "vermengen, mischen". Wie die der Anmelderin zur Kennt-nis gebrachten Fundstellen belegen, wird mit diesem Begriff auch gerade auf dem Tabakwarensektor darauf hingewiesen, daß es sich bei der betreffenden Tabak-ware um eine Mischungskomposition aus verschiedenen Rohtabaksorten handelt. So ist bereits in Voges/Weber, TABAKLEXIKON 1967 von "Blendzigaretten", "German Blend", "Naturblend" und "amerikanischen Blends" die Rede. Ebenso wird der Begriff "blend" in Voges, TOBACCO ENCYCLOPEDIA 1984 erläutert mit: "Blends are used in tobacco manufacture to produce a balance of flavour ....". Schließlich ist in der übermittelten Internetrecherche die Verwendung von "Blend-Zigaretten" oder "F 6 International Blend" nachweisbar. Damit ist auch nach An-sicht des Senats hinreichend belegt, daß es sich bei "BLEND" gerade auf dem Gebiet der Tabakwaren um einen Fachausdruck handelt, mit dem üblicherweise - 5 - ein wesentliches Merkmal der zurückgewiesenen Tabakerzeugnisse bezeichnet wird (vgl dazu EuGH GRUR 2001, 403 – Bravo). Die von der Anmelderin hierge-gen erhobenen Einwände greifen nicht durch: Zum einen sind die von ihr ange-führten Bedeutungen des englischen Verbs "blend" dem angesprochenen deut-schen Verkehr weitgehend unbekannt, zum anderen ist ihm der Sinngehalt des Wortes "BLEND" aufgrund der häufigen Verwendung auf dem Tabakwarensektor geläufig, so daß jedenfalls auf dem genannten Warensektor ohne weiteres von ei-nem Verständnis: "Mischung (aus verschiedenen Tabaksorten)" auszugehen ist. Dieser Wertung steht eine Verwendung der angemeldeten Bezeichnung in Allein-stellung nicht entgegen. Auch in Alleinstellung weist "BLEND" keinen Sinngehalt auf, der über das oben Dargelegte hinausgeht. Vielmehr ist das Wort "BLEND" ein gängiger (Fach-)Begriff, der von allen angesprochenen Verbrauchern ohne weite-res verstanden wird. Damit stellt die angemeldete Marke für die zurückgewiesenen Waren eine konkret unmittelbar warenbeschreibende Angabe dar. Eine Vergleich-barkeit der vom Senat als schutzfähig angesehenen Marke "TONGA" (26 W (pat) 89/95) ist ua deshalb nicht gegeben, weil dem Senat keine Beispiele vorlagen, die eine Verwendung dieses Wortes zur Beschreibung von besonderen Eigenschaften bestimmter Tabakwaren belegten. Auch konnte nicht von einer isolierten Verwendung dieses Wort ausgegangen werden. Die angemeldete Marke weist auch nicht die gemäß § 8 Abs 2 Nr 1 MarkenG er-forderliche Unterscheidungskraft auf. Unterscheidungskraft im Sinne dieser Vorschrift ist die einer Marke innewohnende konkrete Eignung, vom Verkehr als Unterscheidungsmittel für die der Anmeldung zugrundeliegenden Waren eines Unternehmens gegenüber solchen anderer Un-ternehmen aufgefaßt zu werden. Hierbei ist grundsätzlich ein großzügiger Maß-stab anzulegen, dh jede auch noch so geringe Unterscheidungskraft reicht aus, um dieses Schutzhindernis zu überwinden. Einer Wortmarke kann eine ausrei-chende Unterscheidungskraft jedoch nur zugesprochen werden, wenn ihr kein für die beanspruchten Waren im Vordergrund stehender beschreibender Begriffsinhalt - 6 - zugeordnet werden kann und es sich auch nicht um eine gebräuchliche Bezeich-nung handelt, die vom Verkehr – etwa auch wegen einer entsprechenden Ver-wendung in der Werbung (BGH BlPMZ 1998, 248 – TODAY) - stets nur als solche verstanden wird (BGH MarkenR 1999, 349 – YES). Wie bereits ausgeführt erschöpft sich die hier in Rede stehende Bezeichnung in einer dem angesprochenen Verkehr ohne weiteres und unmittelbar verständlichen Beschreibung der betreffenden Waren. Da sie dem Verkehr ohne weiteres be-kannt und geläufig ist, liegt auch keine schutzbegründende Mehrdeutigkeit vor. Auch soweit sich die Anmelderin auf § 23 Nr 2 MarkenG bezogen hat, rechtfertigt dies keine andere Beurteilung. Wie ausgeführt, ist die angemeldete Marke auch wegen mangelnder Unterscheidungskraft schutzunfähig. Insoweit ist die Vorschrift des § 23 Nr 2 MarkenG, die lediglich dem Freihaltebedürfnis an beschreibenden Angaben Rechnung trägt, von vornherein nicht einschlägig (BPatG GRUR 1999, 333 – New Live). Darüber hinaus vermag diese Vorschrift auch ein bestehendes Freihaltebedürfnis grundsätzlich nicht zu beseitigen (vgl Althammer/Ströbele, Mar-kenG, 6. Aufl, § 8 Rdn 79 mwNachw). Die Zulassung der Rechtsbeschwerde gemäß § 83 Abs 2 kam nicht in Betracht, denn das vorliegende Verfahren warf weder eine Rechtsfrage von grundsätzlicher Bedeutung auf, noch erfordert die Fortbildung des Rechts für die Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung eine Entscheidung des Bundesgerichtshofs. Vorsitzender Richter Albert befindet sich im Urlaub und kann deshalb nicht unter-schreiben. Kraft Eder Kraft Bb
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