BPatG 154 05.11 BUNDESPATENTGERICHT 27 W (pat) 31/12 _______________ (Aktenzeichen) Verkündet am 18. Juni 2013 … B E S C H L U S S In der Beschwerdesache … betreffend die Markenanmeldung 30 2010 054 990.4 hat der 27. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts auf die mündliche Verhandlung vom 18. Juni 2013 unter Mitwirkung des Vorsitzenden Richters Dr. Albrecht, des Richters Kruppa sowie der Richterin Hartlieb - 2 - beschlossen: Der Beschluss der Markenstelle vom 26. Januar 2012 wird aufge-hoben. G r ü n d e I . Die Bezeichnung OpenChrom ist für: „Software zur Auswertung, Verarbeitung, Bearbeitung und Visuali-sierung von Analysedaten im Bereich der chemischen Analytik; Ausbildung, Veranstaltung und Durchführung von Seminaren, Training, Veranstaltung und Durchführung von Workshops (Aus-bildung) für die Nutzung und Anwendung von Software; Forschung an und mit einer Software zur Auswertung, Verarbeitung und Vi-sualisierung von Analysedaten im Bereich der chemischen Analy-tik; Entwurf und Entwicklung von Software zur Auswertung, Verar-beitung, Bearbeitung und Visualisierung von Analysedaten im Be-reich der chemischen Analytik“ zur Eintragung in das Markenregister angemeldet worden. Die Markenstelle für Klasse 41 des Deutschen Patent- und Markenamts hat die Anmeldung wegen fehlender Unterscheidungskraft mit Beschluss vom - 3 - 26. Januar 2012 zurückgewiesen. Es handle sich um eine beschreibende Angabe, die dahingegehend verstanden werde, dass es sich bei den Waren und Dienstleistungen um solche handle, die mit einer freien Software zum Analysieren massenspektrometrischer Daten der Chromatographie zu tun haben. Die Fach-kreise aus der Computertechnik, der Chemie würden den Begriff unmittelbar im obengenannten Sinne einer bestimmten Software verstehen. „OpenChrom“ werde nicht (mehr) ausschließlich mit dem Anmelder in Verbindung gebracht, sondern sei zu einer Art Fachbegriff geworden, der auch von anderen verwendet werde, wie sich aus einer Internetrecherche ergebe. Der Anmelder hat Beschwerde eingelegt. Die angemeldete Bezeichnung weise weder einen eindeutigen beschreibenden Bedeutungsgehalt auf noch wären An-haltspunkte dafür ersichtlich, dass sie nicht als betriebliches Unterscheidungsmit-tel verstanden werde. Das von der Markenstelle angeführte Ergebnis einer Inter-netrecherche umfasse Belege über Nennungen des Begriffes „OpenChrom“, die auf eine Initiative des Anmelders zurückzuführen seien. Der Anmelder beantragt, den angegriffenen Beschluss aufzuheben und die angemeldete Marke einzutragen. II. Die zulässige Beschwerde des Anmelders hat in der Sache Erfolg. 1. Der angemeldeten Bezeichnung kann nicht jegliche Unterscheidungskraft gemäß § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG abgesprochen werden. - 4 - Unterscheidungskraft im Sinne von § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG ist nach ständiger Rechtsprechung im Hinblick auf die Hauptfunktion einer Marke, die Ursprungsi-dentität der gekennzeichneten Waren bzw. Dienstleistungen zu gewährleisten, die einer Marke innewohnende (konkrete) Eignung, als Unterscheidungsmittel für die von der Marke erfassten Waren oder Dienstleistungen eines Unternehmens ge-genüber solchen anderer Unternehmen zu dienen (vgl. EuGH GRUR 2010, 228 Rn. 33 - Audi (Vorsprung durch Technik, BGH GRUR 2010, 935 Rn. 8 – Die Vision). Die Unterscheidungskraft einer Marke ist dabei zum einen in Bezug auf die genannten Waren oder Dienstleistungen und zum anderen im Hinblick auf die Anschauung der maßgeblichen Verkehrskreise zu beurteilen, die sich aus den durchschnittlich informierten, aufmerksamen und verständigen Durchschnittsver-brauchern dieser Waren oder Durchschnittsempfängern dieser Dienstleistungen zusammensetzen (vgl. EuGH GRUR 2008, 608 Rn. 67 - EUROHYPO; BGH GRUR 2012, 1044 Rn. 9 - Neuschwanstein). Nach ständiger Rechtsprechung des BGH sind Wortmarken wegen fehlender Un-terscheidungskraft von der Eintragung ausgeschlossen, wenn ihnen entweder ein für die fraglichen Waren und Dienstleistungen im Vordergrund stehender be-schreibender Begriffsgehalt zugeordnet werden kann (BGH GRUR 2012, 270, 271 Rn. 11 – Link economy) oder wenn es sich um Angaben handelt, die sich auf Um-stände beziehen, welche die beanspruchten Waren und Dienstleistungen zwar nicht unmittelbar betreffen, zu diesen aber einen engen beschreibenden Bezug herstellen (vgl. BGH GRUR 2010, 1100 Rn. 23 - TOOOR!; GRUR 2009, 411 Rn. 9 - STREETBALL). Bei der Prüfung ist von einem großzügigen Maßstab auszugehen, d. h. jede noch so geringe Unterscheidungskraft reicht aus, um das Schutzhindernis zu überwin-den (vgl. BGH GRUR 2001, 1151 - marktfrisch). Allerdings darf die Prüfung dabei nicht auf ein Mindestmaß beschränkt werden, sondern muss vielmehr gründlich und vollständig ausfallen (vgl. EuGH WRP 2003, 735 - Libertel-Orange; MarkenR 2004, 99 - Postkantoor). - 5 - Nach diesen Grundsätzen verfügt die angemeldete Bezeichnung „OpenChrom“ über die erforderliche Unterscheidungskraft. Das englische Wort „Open“ hat im Deutschen die Bedeutung „offen“ und ist im Computer- und IT-Bereich eine Fachbezeichnung, die je nach Sachzusammen-hang entweder im Sinne von „jedermann zugänglich“ oder im Sinne von „system-, hersteller- bzw. plattformunabhängig“ zu verstehen ist (vgl. BPatG, BeckRS 2008, 25744, 24 W (pat) 197/03 - b2b-open). „Open“ bezeichnet in diesem Zusammen-hang auch die Möglichkeit, bei Datenverarbeitungs- und Kommunikationssyste-men Standards und Schnittstellen möglichst weitgehend offen zu halten. Es ent-hält außerdem den Hinweis auf ein Produkt mit frei verfügbarem Quellcode (vgl. BeckRS 2009, 04030 27 W (pat) 197/03 - openCTI). Dementsprechend sind in diesem Bereich Zusammensetzungen bekannt wie z. B. „Open Source“ für ein frei zugängliches und veränderbares Programm mit Quellcode (vgl. Computerlexikon unter www.computerlexikon.com). Der Bestandteil „Chrom“ steht für ein chemisches Element bzw. ein Metall (vgl. Duden – Das Fremdwörterbuch, 9. Aufl. Mannheim 2007 – CD-ROM). Sichere Anhaltspunkte dafür, dass „Chrom“ als Abkürzung für „Chromatographie“ verwen-det wird, bestehen dagegen nicht. Lediglich vereinzelt lassen sich kennzeichen-mäßige Verwendungen mit dem Bestandteil Chrom feststellen, insbesondere in zusammengesetzten Marken, die Waren oder Dienstleistungen im Zusammen-hang mit Chromatographiedaten betreffen. Dagegen wird auch in Fachbeiträgen der Begriff Chromatographie nicht abgekürzt, sondern es wird stets von Chroma-tographie-Daten(systemen) gesprochen. Die angemeldete Bezeichnung „OpenChrom“ in ihrer Gesamtheit wird vom ange-sprochenen Publikum daher – wenn überhaupt - mit „Offenes Chrom“ übersetzt werden, ohne dass sich damit ein bestimmter Sinngehalt feststellen ließe. Auch wenn man dem englischen Wort „open“ die im Computerbereich gängige Bedeu-tung von „frei zugänglich“ zugrundelegt, ergibt die Verbindung mit dem Begriff - 6 - „Chrom“, der ein chemisches Element sowie ein Metall bezeichnet, keinen ver-nünftigen Sinn. Auch soweit die von dem angemeldeten Zeichen angesprochenen Verbraucher wegen der beanspruchten Softwareprodukte einen Zusammenhang mit Chromatographie herstellen, sehen sie darin keine reine (abgekürzte) Sach-angabe, sondern eine Marke mit einer sprechenden Aussage in einer nicht ge-bräulichen Form. Der Kombination „OpenChrom“ kann für die beanspruchten Wa-ren und Dienstleistungen kein naheliegender beschreibender Aussagehalt ent-nommen werden, auch ein enger beschreibender Bezug lässt sich nicht feststel-len. 2. Da sich ein deutlich und unmissverständlich beschreibender Aussagegehalt der angemeldeten Bezeichnung „OpenChrom“ nicht feststellen lässt, steht der Ein-tragung auch der Versagungsgrund des § 8 Abs. 2 Nr. 2 MarkenG nicht entgegen. Die Beschwerde hat daher Erfolg. Dr. Albrecht Kruppa Hartlieb Hu
Full & Egal Universal Law Academy