BPatG 152 08.05 BUNDESPATENTGERICHT 27 W (pat) 44/12 _______________________ (Aktenzeichen) B E S C H L U S S In der Beschwerdesache … - 2 - betreffend die Marke 307 01 834 (hier: Wiedereinsetzung) hat der 27. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts durch den Vorsitzenden Richter Dr. Albrecht, den Richter Kruppa und die Richterin Werner am 18. Dezember 2012 beschlossen: Die Erinnerung des Beschwerdeführers gegen den Beschluss des Rechtspflegers des Bundespatentgerichts vom 22. Mai 2012 wird zurückgewiesen. G r ü n d e I. Mit Beschluss vom 9. Februar 2012, dem Markeninhaber nach eigenen Angaben zugegangen am 15. Februar 2012, hat die Markenabteilung 3.4 des Deutschen Patent- und Markenamts die Löschung er Marke 307 01 834 angeordnet. Hiergegen hat der Markeninhaber am 14. März 2012 per Fax, eingegangen beim Deutschen Patent und Markenamt am selben Tag, Beschwerde eingelegt. Die Beschwerdegebühr ist am 30. März 2012 vollständig dem Konto des deut-schen Patent- und Markenamts gutgeschrieben worden. Der Rechtspfleger des Bundespatentgerichts hat den Markeninhaber mit Verfü-gung ausgeführt am 2. Mai 2012, darauf hingewiesen, dass ein Teil der Beschwer-degebühr (380,- € der geschuldeten 500,- €) erst am 30. März 2012, somit nach Ablauf der Rechtsmittelfrist gezahlt worden und demnach verspätet sei und die Beschwerde nach § 6 Abs. 2 PatKostG daher als nicht eingelegt gelte. - 3 - Den Antrag des Markeninhabers mit nicht unterschriebenem Schriftsatz seines Bevollmächtigten vom 14. Mai 2012, eingegangen bei Gericht am 16. Mai 2012, auf Wiedereinsetzung in die versäumte Frist zur Zahlung der Beschwerdegebühr hat der Rechtspfleger des Bundespatentgerichts sodann mit Beschluss vom 22. Mai 2012 zurückgewiesen und festgestellt, dass die Beschwerde gegen den Be-schluss der Markenabteilung 3.4 des Deutschen Patent- und Markenamts vom 9. Februar 2012 als nicht eingelegt gelte. Die Voraussetzungen für die Gewährung der Wiedereinsetzung in die versäumte Frist zur Zahlung der Beschwerdegebühr gemäß § 91 Abs. 1 MarkenG lägen nicht vor, da der Beschwerdeführer die Frist schuldhaft versäumt habe, nachdem er keine geeignete Person zur Erfüllung der ihm obliegenden Verpflichtung der recht-zeitigen Einzahlung der Gebühr beauftragt habe. Die von ihm mit der Zahlung be-auftragte Person sei Geschäftsführer einer Vertriebsgesellschaft, die aber nicht mit Markenrechten befasst sei. Insofern könne nicht ohne weiteres von einer Eignung ausgegangen werden. Zudem habe er die beauftragte Person weder unterwiesen noch beaufsichtigt. Gegen diesen ihm am 15. Juni 2012 zugestellten Beschluss hat der Markenin-haber mit Schriftsatz vom 29. Juni 2012, eingegangen bei Gericht am selben Tag, Erinnerung eingelegt. Zur Begründung macht er sinngemäß geltend, dass seine Hilfskraft irrtümlich da-von ausgegangen sei, dass die Beschwerdegebühr lediglich 120,00 € betrage und daher innerhalb der Frist nur diesen Betrag angewiesen habe. Es gäbe keinen Grundsatz, dass nur Personen, die mit Markenangelegenheiten vertraut seien, eine Beschwerde einlegen könnten. Zudem könnten an eine Hilfsperson nicht die verschärften Anforderungen wie bei einem Anwalt gestellt werden. - 4 - Der Beschwerdeführer beantragt sinngemäß, ihm wegen der Versäumung der Frist zur Zahlung der Beschwer-degebühr Wiedereinsetzung in den vorigen Stand zu gewähren und den Beschluss des Rechtspflegers vom 22. Mai 2012 aufzu-heben. II. Die Erinnerung ist nach § 23 Abs. 2 RPflG zulässig, jedoch nicht begründet. Wiedereinsetzung in die versäumte Frist zur rechtzeitigen Zahlung der Beschwer-degebühr kann nicht gewährt werden, denn der Markeninhaber und Beschwerde-führer hat die rechtzeitige vollständige Zahlung der Beschwerdegebühr schuldhaft versäumt. 1. Der Senat ist gemäß §§ 23 Abs. 2, 11 Abs. 2 Satz 3 RPflG i. V. m. § 67 Abs. 1 PatG zur Entscheidung über die Erinnerung berufen. Auch die übrigen Zulässig-keitsvoraussetzungen sind erfüllt, insbesondere ist auch die Zwei-Wochen-Frist des § 23 Abs. 2 Satz 2 RPflG eingehalten, denn gegen den Beschluss vom 22. Mai 2012, ihm zugestellt am 15. Juni 2012, hat der Beschwerdeführer am 29. Juni 2012, somit rechtzeitig, Erinnerung eingelegt. 2. In dem angefochtenen Beschluss hat der Rechtspfleger den Antrag auf Wieder-einsetzung in die versäumte Frist zur (vollständigen) Zahlung der Beschwerde-gebühr zu Recht zurückgewiesen. Dem Beschwerdeführer war auf seinen zulässigen Antrag Wiedereinsetzung in die versäumte Frist zur Einzahlung der Beschwerdegebühr nicht zu gewähren, § 91 Abs. 1 MarkenG. Sein Wiedereinsetzungsantrag hat in der Sache keinen Erfolg, - 5 - da er nicht unverschuldet an der Einhaltung der Frist zur Zahlung der Beschwer-degebühr gehindert war. a) Nach § 66 Abs. 2 MarkenG ist die Beschwerde innerhalb eines Monats nach Zu-stellung des angefochtenen Beschlusses beim Deutschen Patent- und Markenamt einzulegen. Innerhalb der Beschwerdefrist ist nach § 6 Abs. 1 S. 1 PatKostG auch die Beschwerdegebühr von 500,- € zu zahlen (Gebührenverzeichnis Nr. 401 100). Diese Frist hat der Beschwerdeführer mit der erst am 30. März 2012 eingegange-nen vollständigen Zahlung (restliche 380,- €) nicht gewahrt. b) Der Antrag auf Wiedereinsetzung in die versäumte Frist zur Einzahlung der (voll-ständigen) Beschwerdegebühr ist zulässig. Nach den eigenen Angaben des Beschwerdeführers hat sein Vertreter nach Rückkehr aus seiner Arbeitsunfähigkeit und Überprüfung der Angelegenheit, am Freitag, dem 23. März 2012, festgestellt, dass die bislang geleistete Beschwerde-gebühr nicht in der „richtigen“ Höhe und daher nur unvollständig gezahlt worden sei. Damit war am 23. März 2012 das Hindernis, das für die fristgerechte Zahlung der Beschwerdegebühr bzw. die Fristversäumung ursächlich war, weggefallen. Die Frist von zwei Monaten für den Antrag auf Wiedereinsetzung nach § 91 Abs. 2 MarkenG begann spätestens mit der Feststellung des Vertreters des Beschwer-deführers am 23. März 2012, dass die Gebühr nicht vollständig eingezahlt worden sei, und endete somit am 23. Mai 2012 (§ 82 Abs. 1 Satz 1 MarkenG, § 222 ZPO, § 187 Abs. 1, § 188 Abs. 2 Alt. 1 BGB). Das Wiedereinsetzungsgesuch vom 14. Mai 2012, eingegangen bei Gericht am 16. Mai 2012, ist fristgemäß. Da der Beschwerdeführer innerhalb der vorgenann-ten Frist auch die versäumte Handlung nach § 91 Abs. 4 MarkenG durch Einzah-lung der vollständigen Beschwerdegebühr am 30. März 2012 nachgeholt hat und - 6 - Gründe für das Versäumen der Beschwerdefrist darlegen ließ, ist der Wiederein-setzungsantrag zulässig. c) Der Antrag hat jedoch keinen Erfolg, weil ein Grund für eine Wiedereinsetzung nach § 91 Abs. 1 MarkenG weder ausreichend vorgetragen noch hinreichend glaubhaft gemacht ist. Nach dem Vorbringen des Beschwerdeführers kann nicht festgestellt werden, dass er ohne Verschulden an der rechtzeitigen Einzahlung der (vollständigen) Be-schwerdegebühr gehindert war. Eine Fristversäumung ist nur dann ohne Verschulden erfolgt, wenn die übliche Sorgfalt aufgewendet worden ist, deren Beachtung im Einzelfall nach den subjek-tiven Verhältnissen des Betroffenen zumutbar war. Das Maß der Sorgfalt bestimmt sich insoweit zwar grundsätzlich nach den persönlichen Verhältnissen des Säumi-gen, wobei aber auch zusätzlich ein objektiver Vergleichsmaßstab herangezogen werden muss. So kommt es letztlich darauf an, was objektiv von einer dem Säu-migen vergleichbaren Person im konkreten Einzelfall an Sorgfalt erwartet werden kann (Ströbele / Hacker, Markengesetz, 10. Aufl., § 91 Rn. 10 m.w.N.). Nach seinen Ausführungen hat der Beschwerdeführer telefonisch den Geschäfts-führer einer Vertriebsgesellschaft mit der Einzahlung der Beschwerdegebühr be-auftragt und sich auch Bericht über die Erledigung der Einzahlung erstatten las-sen. Wie der vorliegenden eidesstattlichen Versicherung dieses Geschäftsführers und seinem eigenem Beschwerdevorbringen zu entnehmen ist, hat der Beschwerde-führer Kenntnis davon gehabt, dass der Beauftragte keine Einsicht in die Unterla-gen und den anzugreifenden Beschluss nehmen konnte, um festzustellen, wie hoch die im angefochtenen Beschluss genannte Beschwerdegebühr tatsächlich war, und, dass er gemeinsam mit der Buchhalterin die Höhe des einzuzahlenden Betrages für eine Widerspruchsgebühr, da er keine Beschwerdegebühr gefunden - 7 - habe, lediglich der Internetseite des Deutschen Patent- und Markenamts entnom-men hat. Ein sorgfältiger Beschwerdeführer hätte diese Auskünfte nicht nur selbst im Inter-net überprüft, sondern darüber hinaus sich anderweitig der Einzahlung der kor-rekten Beschwerdegebühr vergewissert. Dies gilt umso mehr, als der Beschwer-deführer selbst Beschwerde eingelegt hatte und demnach wusste, dass er eine Beschwerdegebühr und nicht eine Widerspruchsgebühr zu zahlen hatte. Dabei wäre es dem Beschwerdeführer u.a. möglich gewesen, selbst bei der Mar-kenabteilung, die den angegriffenen Beschluss erlassen hatte, telefonisch oder per Fax mit Bitte um umgehende Unterrichtung nachzufragen. Da der Beschwer-deführer selbst die Beschwerde per Fax eingelegt hatte, lagen ihm die insoweit er-forderlichen Daten auch vor. Er hätte im Hinblick auf die Erkrankung seines Ver-treters und auf den bekannten und drohenden Fristablauf bei der Markenabteilung ggf. auch um (erneute) Übersendung des Beschlusses vom 9. Februar 2012 per Fax bitten können, um den richtigen Betrag zu verifizieren. Zudem hätte er durch telefonische Rückfrage bei seinem erkrankten Vertreter, der ihn zuvor auch über seine Erkrankung und den drohenden Fristablauf unterrichtet hatte, nachfragen können. Dies alles hat der Beschwerdeführer unterlassen, obwohl ihm nach Bericht der von ihm eingeschalteten Hilfsperson bekannt war, dass diese über keinerlei Kenntnisse im Marken- oder Beschwerderecht verfügte, keine Einsicht in das Ori-ginal des anzugreifenden Beschlusses hatte nehmen können und die Höhe des eingezahlten Betrages auf einer eigenständigen allgemeinen Internetrecherche und den Angaben einer weiteren ebenso wenig hierfür qualifizierten Person be-ruhten. Dies entspricht nicht der Sorgfalt, die jeder andere Beschwerdeführer in dieser Situation hätte walten lassen und die dem Beschwerdeführer auch möglich war. - 8 - Da Wiedereinsetzung in die versäumte Frist zur Einzahlung der Beschwerdege-bühr nicht gewährt werden kann, ist auf § 6 Abs. 2 PatKostG gestützte Entschei-dung des Rechtspflegers vom 22. Mai 2012 zutreffend und die Erinnerung mithin zurückzuweisen. Die am 14. März 2012 eingelegte Beschwerde gilt damit als nicht eingelegt. Dr. Albrecht Kruppa Werner Hu
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