BPatG 154 6.70 BUNDESPATENTGERICHT 28 W (pat) 47/03 _______________ (Aktenzeichen) Verkündet am 15. September 2004 … B E S C H L U S S In der Beschwerdesache … - 2 - betreffend die Marke 398 38 056 hat der 28. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts auf die mündliche Verhandlung vom 15. September 2004 unter Mitwirkung des Vorsitzen-den Richters Stoppel sowie der Richterin Schwarz-Angele und des Richters Paetzold beschlossen: Auf die Beschwerde der Markeninhaberin wird der Beschluss des DPMA - Markenstelle für Klasse 10 - vom 17. Oktober 2002 auf-gehoben, soweit wegen des Widerspruchs aus der Marke 396 49 587 die Löschung der Marke 398 38 056 auch für die Wa-ren der Klasse 10: "Röntgengeräte; ärztliche, zahn- und tierärztli-che Apparate, sämtliche Waren ausschließlich für medizinische Zwecke" angeordnet ist. Insoweit ist der Beschluss gegenstands-los. Der Antrag auf Rückzahlung der Beschwerdegebühr wird zurück-gewiesen. Kosten werden nicht auferlegt. G r ü n d e I. Gegen die für Waren und Dienstleistungen der Klassen 9, 10 und 42 eingetrage-nen Wortmarke "DIXI" ist Widerspruch u.a. aus der Marke 396 49 587 "Tixi" erho-- 3 - ben worden, der mit Schreiben vom 28. Oktober1999 (Bl. 42 der Amtsakte) nur noch hinsichtlich der Waren und Dienstleistungen der Klassen 9 und 42 aufrecht erhalten worden ist; dieses Schreiben ist der Markeninhaberin nicht zugestellt worden. Nach einer Beschränkung des Warenverzeichnisses der angegriffenen Marke auf Grund eines weiteren Widerspruchs hat die Widersprechende mit Schreiben vom 21. Juni 2000 erklärt, "dass der oben bezeichnete Widerspruch im vollen Umfange aufrechterhalten wird". Die Markenstelle für Klasse 10 des Deut-schen Patent- und Markenamts hat daraufhin die Eintragung der jüngeren Marke in vollem Umfang gelöscht. Hiergegen hat die Markeninhaberin Beschwerde eingelegt mit dem Antrag, den angefochtenen Beschluss aufzuheben. Sie hat im Laufe des Beschwerdeverfahren die Beschwerde auf die Waren der Klasse 10 beschränkt und die Rückzahlung der Beschwerdegebühr angeregt, weil die Markenstelle trotz des beschränkten Widerspruchs die Löschung der Marke auch für die Waren der Klasse 10 angeordnet hat. Die Widersprechende beantragt, der Markeninhaberin die Kosten des Verfahrens aufzuerlegen, nachdem sie sich im Beschwerdeverfahren bisher nicht geäußert hatte. Zur Be-gründung führt sie aus, dass die Markeninhaberin die Widersprechende nicht rechtzeitig über ihre Beschränkung der Beschwerde auf die Waren der Klasse 10 informiert habe. Wenn die Markeninhaberin nur am Markenschutz für diese Waren interessiert gewesen sei, hätte sie ihre Beschwerde von vornherein darauf be-schränken können, auch wenn sie von der Beschränkung des Widerspruchs auf die Klassen 9 und 42 keine Kenntnis gehabt hätte. - 4 - Die Markeninhaberin hat sich zu dem Antrag nicht geäußert. II. Der Beschluss der Markenstelle war in dem im Tenor genannten Umfang aufzu-heben, weil der Löschungsanordnung hinsichtlich der Waren der Klasse 10 der angegriffenen Marke die rechtliche Grundlage fehlte, nachdem die Widerspre-chende mit Schriftsatz vom 28. Oktober 1999 (Bl. 42 der Amtsakte) ihren Wider-spruch ausdrücklich nur noch auf die Waren der Klassen 9 und 42 gerichtet hatte. Die spätere Erklärung der Widersprechenden vom 21. Juni 2000 über die Auf-rechterhaltung "im vollen Umfange" konnte sich nur noch auf den vorher einge-schränkten Umfang beziehen. Der angefochtene Beschluss ist mithin in Bezug auf die Waren der Klasse 10 gegenstandslos. Im übrigen ist das Beschwerdeverfahren durch die Rücknahme der weitergehen-den Beschwerde in der Hauptsache erledigt. Eine Rückzahlung der Beschwerdegebühr nach § 71 Abs. 3 MarkenG ist nicht an-gezeigt, da die hierfür erforderlichen besonderen Umstände nicht dargetan sind, aufgrund derer es unbillig wäre, die Beschwerdegebühr einzubehalten. Die geltend gemachte falsche Sachbehandlung durch die Markenstelle, die offen-bar das Schreiben der Widersprechenden vom 28. Oktober 1999 mit der Be-schränkung des Widerspruchs auf die Waren der Klassen 9 und 42 des angegrif-fenen Warenverzeichnisses der Markeninhaberin nicht zugestellt und überdies auch nicht bei der Beschlussfassung berücksichtigt hat, rechtfertigt für sich ge-nommen noch nicht die Rückzahlung. Insoweit fehlt es an der erforderlichen Kau-salität für die Einlegung der Beschwerde, die den gesamten Beschluss umfasste und nicht lediglich die Löschungsanordnung hinsichtlich der Waren der Klasse 10 , auch wenn die Markeninhaberin im Schriftsatz vom 16. November 1999 mit ihrem "Hilfsantrag" eine Bereitschaft zum Einlenken gezeigt hatte. Für eine Auferlegung von Kosten, wie dies die Widersprechende beantragt, be-steht ebenfalls keine Veranlassung. - 5 - Nach § 71 Abs. 1 MarkenG hat in einem zweiseitigen Verfahren jeder der Beteilig-ten regelmäßig seine Kosten vor dem Bundespatentgericht selbst zu tragen, falls nicht ausnahmsweise aus Gründen der Billigkeit wegen des besonderen Verhal-tens einer der Verfahrensbeteiligten von diesem Grundsatz abzuweichen ist. Davon kann vorliegend nicht die Rede sein. Weder rechtfertigt die beschränkte Rücknahme der Beschwerde an sich eine Kostenauferlegung (§ 71 Abs. 4 S. 1 MarkenG) noch der weitere Umstand, dass die Markeninhaberin dies erst im Fax vom 13. September 2004, also zwei Tage vor dem anberaumten Termin, erklärt hat. Selbst wenn die Beschwerde erst im Termin beschränkt worden wäre, stellt dies keine Verletzung der prozessualen Sorgfaltspflichten seitens der Widerspre-chenden dar, weil eine solche Verfahrenserklärung in jedem Stadium abgegeben werden kann. Damit muss jeder Verfahrensbeteiligter rechnen und gegebenenfalls seine Reisevorbereitungen für die Wahrnehmung des anberaumten Termins dar-auf einstellen, wenn er für sich unnötige Reiskosten ersparen will. Der Antrag der Widersprechenden war daher zurückzuweisen. Stoppel Schwarz-Angele Paetzold Hu
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