29 W (pat) 196/00  - 29. Senat (Marken)

BUNDESPATENTGERICHT 29 W (pat) 196/00 _______________ (Aktenzeichen) Verkündet am 14. November 2001 … B E S C H L U S S In der Beschwerdesache … betreffend die Markenanmeldung 398 33 079.4 hat der 29. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts aufgrund der mündlichen Verhandlung vom 14. November 2001 unter Mitwirkung der Vor-sitzenden Richterin Grabrucker, des Richters Baumgärtner und der Richterin Pagenberg beschlossen: Die Beschwerde wird zurückgewiesen. BPatG 154 6.70 - 2 - G r ü n d e I Die Bezeichnung Einkaufsparadies soll als Wortmarke für die Dienstleistungen "Telekommunikation; Unterhaltung, sportliche und kulturelle Aktivitäten; Erstellen von Programmen für die Datenverarbeitung" in das Markenregister eingetragen werden. Die Markenstelle für Klasse 38 des Deutschen Patent- und Markenamts hat die Anmeldung durch zwei Beschlüsse, von denen einer durch eine Beamtin des hö-heren Dienstes ergangen ist, wegen fehlender Unterscheidungskraft zurückgewie-sen und die Frage, ob darüber hinaus auch das Eintragungshindernis des § 8 Abs 2 Nr 2 MarkenG vorliege, dahingestellt sein lassen. Es sei heute allgemein üblich, Vertriebsstätten mit einem umfangreichen Waren- und Dienstleistungsangebot, die für sich in Anspruch nehmen, hinsichtlich Qualität und Vielfalt des Angebots keine Wünsche offen zu lassen, mit dem Zusatz "-paradies" zu bezeichnen. Dem Verkehr seien in diesem Sinne Begriffe wie "Preisparadies", "Möbelparadies", "Pflanzenparadies" sowie die angemeldete Be-zeichnung "Einkaufsparadies" geläufig. Außerdem zeigten Auszüge einer Internet-recherche, daß der Begriff "Einkaufsparadies" bereits als Gattungsbegriff zur Be-zeichnung virtueller Einkaufsstätten im Internet verwendet werde. Für deren Ein-richtung sei eine geeignete Software erforderlich und der Einkauf erfolge im Wege - 3 - der Telekommunikation, so daß ein konkreter Bezug zu den beanspruchten Dienstleistungen der Klasse 38 und 42 bestehe. Ein enger Sachzusammenhang liege auch hinsichtlich der Dienstleistung "Unterhaltung, sportliche und kulturelle Aktivitäten" vor. In mit "Einkaufsparadies" bezeichneten Verkaufsstätten würden die Kunden nicht nur durch Darbietungen sportlicher oder kultureller Art unterhal-ten, Darbietungen aus dem Unterhaltungsbereich könnten selbst Gegenstand des Angebots in einem Einkaufsparadies sein. Die Markenstelle hat hierzu auf das Angebot des Bayerischen Rundfunks im Internet "Willkommen im Einkaufspara-dies der Fernsehunterhaltung" hingewiesen. Die angemeldete Bezeichnung werde als Bestimmungsangabe bzw als allgemeiner Hinweis auf den Charakter der Stätte, an der die beanspruchten Dienstleistungen dargeboten werden, verstan-den. Sie sei daher gemäß § 8 Abs 2 Nr 1 MarkenG von der Eintragung in das Markenregister ausgeschlossen. Hiergegen richtet sich die Beschwerde der Anmelderin, die sich in erster Linie auf die Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs stützt. Bei der Beurteilung der Unter-scheidungskraft sei grundsätzlich von einem großzügigen Maßstab auszugehen und nur bei einer eindeutigen Fallkonstellation das Fehlen der konkreten Unter-scheidungskraft anzunehmen. Die Anmelderin ist vor allem der Auffassung, daß es an dem konkreten Bezug der angemeldeten Marke zu den beanspruchten Dienstleistungen fehle. Es bestehe keine direkte Beziehung zwischen dem Mar-kenwort einerseits und den Dienstleistungen der Anmeldung andererseits, wie sie nach der Spruchpraxis der Beschwerdekammer des Harmonisierungsamtes und des Bundesgerichtshofs erforderlich sei. Die angemeldete Marke besitze gerade nicht für die Schutz beanspruchenden Dienstleistungen beschreibende Eigenart, sondern für die Verkaufsstätte, wovon der Erinnerungsbeschluß selbst ausgehe. Es sei aber unzulässig, die Eintragung der angemeldeten Marke mit dem Hinweis auszuschließen, der Begriff "Einkaufsparadies" habe sich bereits als "Gattungsbe-griff zur Bezeichnung sogenannter virtueller Einkaufsstätten" durchgesetzt. Im üb-rigen macht die Anmelderin Voreintragungen geltend, insbesondere die Marken 395 15 318 "Einkaufsparadies No. 5", 397 581 068 "Dessous-Paradies" und - 4 - 1 070 146 "Video Paradies", die im Gegensatz zur angemeldeten Marke einen weitaus konkreteren Bezug zu den eingetragenen Waren- bzw Dienstleistungen aufwiesen. Die Anmelderin beantragt, den angefochtenen Beschluß aufzuheben. Der Senat hat eine Internet-Recherche zum Begriff "Einkaufsparadies" durchge-führt und diese zum Gegenstand der mündlichen Verhandlung gemacht. Wegen weiterer Einzelheiten wird auf die Beschwerdebegründung sowie auf den Inhalt der Akten Bezug genommen. II Die zulässige Beschwerde hat in der Sache keinen Erfolg. Nach Auffassung des Senats steht der angemeldeten Marke das Eintragungshindernis des § 8 Abs 2 Nr 1 MarkenG entgegen, weil ihr jegliche Unterscheidungskraft fehlt. Der Senat geht mit der Anmelderin und der Markenstelle davon aus, daß bei der Beurteilung der Unterscheidungskraft ein großzügiger Maßstab zugrunde zu le-gen ist und grundsätzlich jede noch so geringe Unterscheidungskraft ausreicht, um das Schutzhindernis zu überwinden (vgl BGH GRUR 1999, 1089, 1091 - YES; BGH GRUR 1999, 1093, 1094 – FOR YOU; BGH GRUR 2000, 720, 721 - Unter uns; BGH GRUR 2000, 722, 723 – LOGO; jeweils unter Bezugnahme auf die Begründung zum Regierungsentwurf, BT-Drucks. 12/6581, S 70 = BlPMZ 1994, Sonderheft, S 64). Die einer Marke innewohnende (konkrete) Eignung, vom Verkehr als Unterscheidungsmittel für die von der Marke erfaßten Waren oder Dienstleistungen eines Unternehmens gegenüber solchen anderer Unter-nehmen aufgefaßt zu werden, fehlt einer angemeldeten Bezeichnung aber nicht nur, wenn ihr ein für die fraglichen Waren im Vordergrund stehender beschrei-- 5 - bender Begriffsinhalt zugeordnet werden kann, sondern auch, wenn es sich um ein gebräuchliches Wort der deutschen oder einer bekannten Fremdsprache handelt, das vom Verkehr – etwa auch wegen einer entsprechenden Verwen-dung in der Werbung – stets nur als solches und nicht als Unterscheidungsmittel verstanden wird (stRspr zuletzt BGH, Beschluß v. 28. Juni 2001 – I ZB 1/99 – INDIVIDUELLE m.w.N., BGH WRP 2001, 692 – Test it; BGH WRP 2001, 1080, 1081 – LOCAL PRESENCE, GLOBAL POWER; BGH WRP 2001, 1082, 1083 – marktfrisch; BGH WRP 1998, 495, 496 – Today). Das ist hier der Fall. Die angemeldete Bezeichnung "Einkaufsparadies" ist ein allgemein geläufiges und ohne weiteres verständliches Wort der deutschen Sprache, mit dem zunächst eine Stadt, ein Land, ein Einkaufsbereich, ein Ein-kaufszentrum oder Ähnliches bezeichnet worden ist, wo es ein reichhaltiges, at-traktives Warenangebot gibt und wo man angenehm [und günstig] einkaufen kann (vgl DUDEN Das große Wörterbuch der deutschen Sprache in zehn Bänden, 3. Aufl., 1999, Band 2, S 957). Dabei ist der Begriff weder von der Wortart noch von seinem Wortsinn auf Waren oder bestimmte Gebäude und Geschäftszentren beschränkt, was sich ohnehin schon aus dem Verständnis des nicht gegenständlichen oder ortsgebundenen Wortteils "-paradies" ergibt. Die Bezeichnung "Einkaufsparadies" wird vom Verkehr daher ganz allgemein als optimale Möglichkeit eines breiten, vielseitigen Angebots verstanden, das weitgefächerte Einkaufswünsche auf besonders bequeme, einfache oder angenehme Art erfüllt. Dieses Wortverständnis trifft auch auf die beanspruchten Dienstleistungen zu. Im Zuge der Propagierung von Internet, Online-Shopping, E-Commerce und E-Business wird die angemeldete Bezeichnung mit gleichem Sinngehalt als neuartige, zeitgemäße Einkaufs- und Ordermöglichkeiten für Produkte ebenso wie für Dienstleistungsangebote verstanden und in der Werbung verwendet. Dies zeigt sich nicht nur anhand der von der Markenstelle angegebenen und dem angefochtenen Beschluß beigefügten Beispiele: So wirbt der xTel-Finder damit, die Titel von mehr als 170.000 Web-Sites aufzuführen wie z.B. "shopping 24 – Ihr Einkaufsparadies im Internet! WebCity 2000 – Ihr - 6 - Einkaufsparadies im Internet!; Euregioshop – Ihr Einkaufsparadies im Internet!". „ Die Grazer Annenstraße soll ein virtuelles Einkaufsparadies werden". Eine Computeranimationsfirma will hierzu eine täuschend echte Simulation ins Internet stellen, damit man dort weltweit von zu Hause per Mouseklick Bestellungen aufnehmen, weiterleiten und "einkaufen gehen" kann. Sie bietet an, die noch fehlenden Links zu den Homepages der Geschäfte zu erstellen. Auf dem Gebiet der Unterhaltung lädt der Bayerische Rundfunk im Internet unter BR-Online mit den Worten "Willkommen im Einkaufsparadies der Fernsehunterhaltung!" zur Bestellung der Aufzeichnungen von Unterhaltungssendungen und Kulturbeiträgen sowie deren Beiprodukten "zum Angucken, Mitmachen und zum Sammeln" ein. Die ergänzende Recherche des Senats hat ebenfalls nur Werbebeispiele ergeben, in denen der angemeldete Begriff in seinem geläufigen Aussagegehalt verwendet wird: "Thailand das Ferien- und Einkaufsparadies". "Dynatex' Einkaufsparadies. Bestellen mit Passwort". "Ihr Internet Einkaufsparadies in dem auch Sie sich wohlfühlen!". "Die Schweiz – ein Einkaufsparadies www.swiss-mall.com". "FEUBOS Onlineshop–2000.de - Das Multi-Onlineshop-Einkaufsparadies aus Bad Kreuznach". "Einkaufsparadies Offline bietet Toplinks Guided Tour zu 1111 Adressen". Die Verwendung in der Werbung erstreckt sich dabei auch auf diverse, der Anmeldung vergleichbare Dienstleistungen wie z.B. "Re-gio3-Top 300-Einkaufsparadies: Grittke EDV-Dienstleistungsgruppe, Daten-banklösungen, Warenkorbsysteme, WEB-Design, JAVA-Script, mailing-Listen, Chat, Beratung, Realisierung, Konzeption"; "links inhalt einkaufsparadies medi-enladen traum vom haus versicherungen geldanlage finanzinfos hilfe" sowie "Koelnkauf". Hier entsteht im Rahmen der Regiokauf-Internetshops das "On-line-Einkaufsparadies von Köln"; "Das Einkaufsparadies für den Verein" uä. Die Beispiele bestätigen, daß das Wort "Einkaufsparadies" stets als solches ver-standen wird, auch wenn es in der Werbung in Verbindung mit den Dienstlei-stungen eingesetzt wird. Der allgemein geläufige Sinngehalt ist hinsichtlich des beanspruchten weitgefaßten Bereichs der Telekommunikation und des Erstellens - 7 - von Programmen für die Datenverarbeitung ebenso wie für den Unterhaltungs-sektor für den Verkehr in gleicher Weise verständlich wie für sonstige Produkte, ohne daß es einer gedanklichen Übertragung bedarf. Aus diesem Grund wird die Verwendung der angemeldeten Bezeichnung für die beanspruchten Dienstlei-stungen auch nicht als ungewöhnlich aufgefaßt, wie dies etwa bei dem Wort "Diesel" für Bekleidungsstücke der Fall ist, wobei hinzukommt, daß Diesel von seinem Ursprung her ohnehin geeignet ist, als Eigenname zu wirken. Soweit sich die Anmelderin dagegen wendet, daß die Markenstelle die angemel-dete Bezeichnung als "Gattungsbegriff" virtueller Einkaufsstätten bezeichnet hat, kann ihr nicht gefolgt werden. Das Wort "Einkaufsparadies" kann als Oberbegriff für jede Art optimaler Einkaufsmöglichkeiten angesehen werden. Es wird als Ka-tegorie bzw als Stichwort im Internet auch entsprechend aufgeführt. In diesem Sinn ist das Wort "Gattungsbegriff" von der Markenstelle verwendet worden. Eine Gleichsetzung mit dem Begriff der "Gattungsbezeichnungen" im Sinne von § 8 Abs 2 Nr 3 MarkenG ist weder vorgenommen noch sind Anhaltspunkte dafür er-kennbar, daß auf dieses Eintragungshindernis Rückgriff genommen worden ist. Das geringe Maß an Unterscheidungskraft ergibt sich für die angemeldete Be-zeichnung auch nicht unter Berücksichtigung der von der Anmelderin genannten Voreintragungen. Abgesehen davon, daß aus ihnen kein Recht auf Eintragung hergeleitet werden kann, wenn nach Auffassung des Senats tatsächlich ein Schutzhindernis besteht, sind die angegebenen Marken nicht mit der angemel-deten Marke vergleichbar. Es handelt sich sämtlich um Kombinationsmarken, die neben den beschreibenden bzw schutzunfähigen Angaben "Video-Paradies", "Dessous-Paradies" und "EINKAUFSPARADIES" schutzbegründende Bild-(Palme) Buchstaben-(MTC) bzw Zahlenelemente (No 5) enthalten, die für die eingetragenen Waren bzw. Dienstleistungen keinen beschreibenden Bezug aufweisen. Die angemeldete Bezeichnung unterscheidet sich von der ebenfalls zitierten Entscheidung "Netmeeting" schon insoweit, als die Dritte Beschwerde-kammer der zuvor nicht existierenden Wortverbindung ein schöpferisches Ele-- 8 - ment beigemessen und eine Verwendung in Verbindung mit den spezifischen Waren nicht festgestellt hat. Bei der gegebenen Sachlage steht der Beurteilung des Senats die Entscheidung "HOUSE OF BLUES" (BGH MarkenR 1999, 292), die nicht zur Unterscheidungs-kraft, sondern zur Frage des Freihaltungsbedürfnisses nach § 8 Abs 2 Nr 2 und 3 MarkenG an einer fremdsprachigen, in Ländern des englischen Sprachraums eingetragenen Bezeichnung ergangen ist, nicht entgegen. Denn das angemeldete Wort "Einkaufsparadies" ist auch mit Blick auf die beanspruchten Dienstleistungen nur als solches und nicht als Unterscheidungsmittel für eine reale oder virtuelle Einkaufsstätte eines bestimmten Anbieters von Dienstleistungen zu verstehen. Grabrucker Baumgärtner Pagenberg Cl

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