29 W (pat) 5/99  - 29. Senat (Marken)

BUNDESPATENTGERICHT 29 W (pat) 5/99 _______________ (Aktenzeichen) B E S C H L U S S In der Beschwerdesache … betreffend die Markenanmeldung 396 32 126.7 hat der 29. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts in der Sitzung vom 16. Februar 2000 durch den Richter Meinhardt als Vorsitzenden, den Richter Dr. Vogel von Falckenstein und die Richterin Schuster BPatG 152 10.99 - 2 - beschlossen: Auf die Beschwerde der Anmelderin wird der Beschluß der Mar-kenstelle für Klasse 42 des Deutschen Patentamts vom 10. No-vember 1998 aufgehoben. G r ü n d e : I. Angemeldet ist die Bildmarke siehe Abb. 1 am Ende zuletzt zur Kennzeichnung von „Verwaltung und Verwertung von Urheberrechten an Lichtbildern, Lichtbildwerken, Filmen, Videos sowie Bild- und/oder Tonsequen-zen auf Bild- und/oder Tonträgern aller Art; Produktion von Lichtbildern, Lichtbild-werken, Filmen, Videos sowie Bild- und/oder Tonsequenzen auf Bild- und/oder Tonträgern aller Art, soweit in Klasse 41 enthalten". Die Markenstelle für Klasse 42 des Deutschen Patentamts hat die Anmeldung we-gen fehlender Unterscheidungskraft mit der Begründung zurückgewiesen, "picture book" besage nach den lexikalischen Quellen nicht nur (Kinder-)"Bilderbuch", son-dern auch "Bildband". Damit sei die Marke bei Druckereierzeugnissen lediglich ei-ne Warenbezeichnung, beschreibe aber auch bezüglich der beanspruchten Dienstleistungen lediglich deren Gegenstand. Die Fremdsprachigkeit sei dabei - 3 - kein Hindernis. Die graphische Gestaltung führe nicht zur Unterscheidungskraft; trotz der handschriftlichen Anmutung des Schriftzugs sei die Verfremdung nicht so groß, daß er nicht ohne weiteres lesbar sei und von der durch die Zeichenwörter vermittelten Sachaussage wegführe. Mit ihrer dagegen gerichteten Beschwerde macht die Anmelderin u.a. geltend, der Schriftzug der Marke sei graphisch so eigenwillig verfremdet, daß das auch als Wort "book" lesbare Wort als schematisch dargestellte Brille erscheine mit den Randbuchstaben "b" und "k" als Brillenbügel, die die beiden "oo" als enggestellte Brillengläser einfaßten. Aber auch als reine Wortmarke verstanden, sei die Marke nicht freihaltebedürftig. Der Verkehr müsse in Bezug auf die Waren und Dienstlei-stungen erst Gedankenarbeit aufbringen, so daß die Marke nicht deutlich und un-mißverständlich sei. Deshalb habe die Marke auch Unterscheidungskraft. Die An-melderin hat zuletzt dem Waren- und Dienstleistungsverzeichnis unter Verzicht auf die Waren „Bildkataloge“ und darauf bezogene Dienstleistungen die oben wieder-gegebene Fassung gegeben. Die Anmelderin beantragt, den angefochtenen Beschluß aufzuheben. II. Die Beschwerde der Anmelderin ist zulässig, und sie hat jedenfalls auf der Grund-lage der im Beschwerdeverfahren erfolgten Einschränkung des Waren- und Dienstleistungsverzeichnisses auch in der Sache Erfolg. Denn für die angemel-dete Marke läßt sich nunmehr weder ein Freihaltebedürfnis noch das Fehlen der erforderlichen Unterscheidungskraft feststellen (§ 8 Abs. 2 Nr. 2 und 1 MarkenG). - 4 - Ein aktuelles Freihaltebedürfnis besteht an der Marke nicht. Ihr Schriftzug ist zeichnerisch nicht so verfremdet, daß er sich nicht noch zwanglos als „the picture book“ lesen ließe. Eine bildliche Verfremdung ergibt sich auch nicht durch die gra-phische Wirkung des Wortes „book“, die nach Meinung der Anmelderin an eine eingezeichnete Brille gemahnt. Eine solche bildlich-begriffliche Assoziation liegt auch für das vorliegend angesprochenen Publikum eher fern, da bildliche Darstel-lungen als Bestandteile von Marken nur bei eindeutiger Sachaussage begrifflich aufgenommen werden (vgl. auch Ströbele/Klaka, MarkenG, 5. Aufl. § 8 Rdn. 108), dieser Effekt sich aber hier, wenn überhaupt, erst auf einen entsprechenden Hin-weis hin und bei genauerer Betrachtung einstellen wird. Diese inländischen Ver-kehrskreise, nämlich Fachleute auf dem Gebiet der Verwertung und Produktion von Bild- und Tonmedien, haben mit der englischen Fassung der Marke, im Deut-schen „das Bilderbuch“, keine Verständnisprobleme (BGH GRUR 1988, 379, 380 - RIGIDITE), zumal es sich um Wörter des englischen Grundwortschatzes handelt. Bei dieser Ausgangslage käme zunächst eine Zurückweisung der Anmeldung nur in Betracht, wenn die Wortfolge der Marke nachweislich bereits gegenwärtig als sachbeschreibende Angabe für die beanspruchten Dienstleistungen in Gebrauch wäre. Das ist ersichtlich nicht der Fall. Der Senat hat zwar aufgrund einer Internet-Recherche zum gegenwärtigen werblichen Gebrauch des Begriffs „picture book“ festgestellt, daß er sehr verbreitet ist und nicht nur Kinderbücher umfaßt, sondern generell bebilderte Darstellungen, auch unabhängig von einem damit verfolgten Unterhaltungszweck und bis hin in den Bereich der Wissenschaft (z.B. „Picture Books for Middle & Secondary Students“, „Kevin Cowtan’s Picture Book of Fourier Transforms“). Indessen bleibt nach diesen Fundstellen, aber auch nach den lexi-kalischen Nachweisen (z.B. Langenscheidts Handwörterbuch Englisch, 1988, zu diesem Stichwort) ein „picture book“ regelmäßig eine druckschriftliche Veröffentli-chung in Buchform, so daß andere Arten von Bildzusammenstellungen, insbeson-dere die Standbild-, Laufbild- und Tonwerke und ihre Träger nicht unter diesen Begriff fallen. Um so weniger werden die sich darauf beziehenden Dienstleistun-gen der Marke so genannt werden. - 5 - Unter diesen Umständen sind Anhaltspunkte dafür, daß Dritte jedenfalls künftig ein legitimes Interesse an der werblichen Verwendung der angemeldeten Marke oder ihrer Wortfolge für diese Dienstleistungen haben könnten, ebenfalls nicht er-sichtlich. An ein solches potentielles Freihaltebedürfnis sind strenge Anforderun-gen zu stellen. Es sind konkrete Anhaltspunkte für eine entsprechende Entwick-lung erforderlich (BGH GRUR 1990, 517, 518 - SMARTWARE; 1992, 515, 516 - VAMOS). Die Wendung „the picture book“ hat aber im Dienstleistungsbereich der Marke, wie oben bereits ausgeführt, keine so konkrete Bedeutung, daß sie zu de-ren Bezeichnung geeignet wäre. Es handelt sich vielmehr um einen für die bean-spruchten Dienstleistungen als Eigenschafts- wie als Bestimmungsangabe neben der Sache liegenden Ausdruck, den Wettbewerber so nicht als konkret und un-mittelbar beschreibende Sachangabe benötigen. Aus diesen Gründen kann der Marke auch nicht jegliche Unterscheidungskraft ab-gesprochen werden. Der Senat hat im Rahmen der Beurteilung des Freihalte-bedürfnisses keinen für die fraglichen Dienstleistungen im Vordergrund stehenden beschreibenden Begriffsgehalt der Marke (vgl. BGH MarkenR 1999, 347, 348f. - ABSOLUT) feststellen können. Da es sich auch nicht um eine so gebräuchliche Wendung der englischen Fremdsprache handelt, daß sie vom Verkehr stets nur als solche und nicht als betriebliches Unterscheidungsmittel verstanden wird, feh-len im vorliegenden Falle jegliche Anhaltspunkte dafür, daß der Verkehr ungeach-tet der dargestellten sachlichen Ungenauigkeit die Wortfolge der Marke als Sach-angabe und nicht als betrieblichen Herkunftshinweis deuten würde. Meinhardt Dr. Vogel von Falckenstein Schuster V/Na - 6 - Abb. 1

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