29 W (pat) 9/09  - 29. Senat (Marken)

BPatG 15208.05BUNDESPATENTGERICHT29 W (pat) 9/09_______________________(Aktenzeichen)B E S C H L U S SIn der Beschwerdesache…betreffend die Markenanmeldung 307 41 665.8- 2 -hat der 29. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts in der Sitzung vom 13. Januar 2010 durch die Vorsitzende Richterin Grabrucker, die Richterin Kopacek und den Richter Dr. Kortbeinbeschlossen:1. Die Beschwerde wird zurückgewiesen,2. Der Kostenantrag wird zurückgewiesen.G r ü n d eI.Die Wortmarke 307 41 665.8Rechtsdepesche für das Gesundheitswesenist für die Waren und DienstleistungenKlasse 16: Druckereierzeugnisse, Lehr- und Unterrichtsmittel;Klasse 41: Ausbildung, juristische Fort- und Weiterbildung;Klasse 42: wissenschaftliche Dienstleistungen, Rechtsgutach-tenam 26. Juni 2007 angemeldet worden.Die Markenstelle für Klasse 16 des Deutschen Patent- und Markenamtes hat die Markenanmeldung mit Beschluss vom 21. Februar 2008 für alle Waren und - 3 -Dienstleistungen zurückgewiesen. Die hiergegen eingelegte Erinnerung ist mit Be-schluss vom 15. Dezember 2008 zurückgewiesen worden. Zur Begründung ist ausgeführt worden, das neu gebildete Wort "Rechtsdepeche" sei ohne analy-sierende Betrachtungen verständlich im Sinn einer Kurznachricht zu rechtlichen Themen. Im Bereich des Gesundheitswesen ließen sich mehrere Wortkombinatio-nen mit "-depeche" im Sinn einer Kurzmitteilung oder Kurzinformation nachweisen. Die angemeldete Wortneubildung erscheine für die angesprochenen Fachkreise und Verbraucher sprachüblich gebildet und nicht ungewöhnlich, der Gesamtein-druck gehe nicht über die Zusammenfügung beschreibender Elemente hinaus. Die Waren "Druckereierzeugnisse, Lehr- und Unterrichtsmittel" würden durch die an-gemeldete Wortfolge unmittelbar beschrieben, da sie (Kurz-)Nachrichten zu Rechtsproblemen im Gesundheitswesen betreffen könnten. Die Dienstleistungen "Ausbildung, juristische Fort- und Weiterbildung" könnten mithilfe derartiger(Kurz-)Nachrichten zu Rechtsproblemen im Gesundheitswesen erbracht werden. Die Dienstleistungen "wissenschaftliche Dienstleistungen; Rechtsgutachten" könn-ten das Ergebnis einer solchen "Rechtsdepeche" sein.Hiergegen richtet sich die Beschwerde der Anmelder und Beschwerdeführer. Sie verweisen darauf, dass im Zurückweisungsbeschluss vom 15. Dezember 2008 das Wort "Rechtsdepesche" nicht wie angemeldet, sondern ohne "s" ("Rechts-depeche") geschrieben werde, was ein Indiz für die Schutzfähigkeit der angemel-deten Bezeichnung darstelle. Damit werde belegt, dass der Begriff "Depesche" un-üblich und deshalb kennzeichnungskräftig sei. Dies gelte erst recht für die vorlie-gende Wortkombination, der ein hohes Maß an Unterscheidungskraft nach § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG zukomme.- 4 -Die Beschwerdeführer beantragen daher sinngemäß,den angefochtenen Beschluss aufzuheben und die angemeldete Marke wie beantragt einzutragen,hilfsweise die Marke als Werktitel einzutragen, die RA’e Dr. G… für das Erinnerungs- und Beschwerdeverfahren hinzuzuziehen sowieder Staatskasse die Kosten für das Rechtsmittelverfahren auf-zuerlegen.II.Die nach § 66 Abs. 1 und Abs. 2 MarkenG zulässige Beschwerde erweist sich als unbegründet. Die angemeldete Marke ist aufgrund fehlender Unterscheidungs-kraft im Hinblick auf alle Waren und Dienstleistungen nach § 8 Abs. 2 Nr. 1 Mar-kenG nicht eintragungsfähig.1. Unterscheidungskraft im Sinne der vorstehend genannten Bestimmung be-sitzt eine Marke dann, wenn sie geeignet ist, die Waren und/oder Dienst-leistungen als von einem bestimmten Unternehmen stammend zu kenn-zeichnen und sie somit von denjenigen anderer Unternehmen zu unter-scheiden (vgl. EuGH GRUR 2004, 1027, 1029 – DAS PRINZIP DER BE-QUEMLICHKEIT; BHG GRUR 2003, 1050 – Cityservice). Auch dieses Ein-tragungshindernis ist im Lichte des Allgemeininteresses auszulegen, das ihm zugrunde liegt, und das darin besteht, den freien Waren- und Dienstleis-tungsverkehr zu gewährleisten (vgl. EuGH GRUR 2002, 804, 805, 809 –Philips). Für kennzeichnungsrechtliche Monopole ist damit nur Raum, wenn - 5 -diese geeignet sind, dem Verbraucher die Ursprungsidentität der gekenn-zeichneten Waren und/oder Dienstleistungen zu garantieren und damit die Herkunftsfunktion der Marke zu erfüllen (vgl. EuGH GRUR 2001, 1149 –BRAVO). Kann demnach einer Marke ein für die fraglichen Waren und/oder Dienstleistungen im Vordergrund stehender beschreibender Begriffsinhalt zugeordnet werden oder handelt es sich sonst um ein gebräuchliches Wort der deutschen oder einer bekannten Fremdsprache, das vom Verkehr – etwa auch wegen einer entsprechenden Verwendung in der Werbung – stets nur als solches und nicht als Unterscheidungsmittel verstanden wird, so ergibt sich daraus, ein tatsächlicher Anhalt dafür, dass ihr jegliche Unterschei-dungskraft fehlt (vgl. BGH a. a. O. – Cityservice; BGH GRUR 1999, 1089 –YES). Darüber hinaus besitzen keine Unterscheidungskraft nach der aktuel-len Rechtsprechung des EuGH und des BGH vor allem auch Zeichen, die sich auf Umstände beziehen, welche die beanspruchten Waren und Dienst-leistungen zwar nicht unmittelbar betreffen, durch die aber ein enger be-schreibender Bezug zu diesen hergestellt werden und die sich damit in einer beschreibenden Angabe erschöpfen (vgl. BGH GRUR 2006, 850 – FUSS-BALL WM 2006; BPatG MarkenR 2007, 35, 37 – BuchPartner).1.2. Auch wenn der Begriff der "Rechtsdepesche" lexikalisch nicht nachweisbar ist, handelt es sich um eine übliche Wortbildung. Eine Internetrecherche des Senats hat ergeben, dass im Bereich der Druckereierzeugnisse zahlreiche Bezeichnungen in Zusammensetzung mit dem Begriff "Depesche" existieren:www.gfi-online.de: "Gyn-Depesche", "Apotheken-Depesche", "Praxis-De-pesche", "Neuro-Depesche", "Onko-Depesche", bei denen es sich um Fach-artikel in Form von "Depeschen" zu den entsprechenden medizinischen Fachgebieten handelt;- 6 -www.energiedepesche.de: "Sie finden auf über 2500 Seiten: Umfassende, verständliche und aktuelle Informationen zu allen Energiethemen mit Service und Beratungsangeboten, Links, Downloads, Statistiken, Rechtsinforma-tionen, Fördermöglichkeiten, Fortbildungsangeboten und Herstellerverwei-sen";www.fonds-depesche.de: " – Nachrichten – News über Aktien, Devisen, ETFs, Futures…";www.marktforschung.de/austausch-service/marktforschungsdepesche/:"Portal für Marktforschung, Studien, Beratung, …., aktuelle Branchenin-formationen gibt es auch als wöchentliche Onlinezeitung ganz bequem und kostenlos per Email";www.bbpd.de: "In der bbpd (Berlin-Brandenburger Phila-Depesche) infor-mieren Briefmarkenvereine und Briefmarkensammler darüber, was in der Philatelie in Berlin und Brandenburg läuft";http://www.franchiseverband.com/Franchise-Depesche.148.0.html: "Die Franchise-Depesche ist eine speziell auf wirtschaftlichpolitische Akteure gerichtete Publikation und greift Themen aus dem wirtschafts-, arbeits- und gesellschaftspolitischen Umfeld des Franchisings auf und intensiviert den Dialog zwischen Politik und Wirtschaft".Aus den genannten Fundstellen ergibt sich, dass die angesprochenen Ver-kehrskreise neben der lexikalischen Bedeutung des Zeichenbestandteils "Depesche" i. S. v. "Telegramm" (vgl. www.duden.de/suche/...), das Wort "Depesche" ferner unmittelbar als Begriff für Fachartikel, Onlinezeitung oder sonstigen Publikationen verstehen werden. Dies widerlegt die von der Be-schwerdeführerin vorgebrachte Argumentation, dass der Begriff "Depesche" fremd und kennzeichnungsstark sei, was sich bereits daran zeige, dass im - 7 -Beschluss der Markenstelle vom 15. Dezember 2008 das Wort "Depesche" als "Depeche" geschrieben worden sei. Zum einen sind beide Schreibweisen lexikalisch gebräuchlich (vgl. Duden a. a. O.), zum anderen sind geringe Ab-weichungen in der Schreibweise nicht geeignet, die erforderliche Unterschei-dungskraft zu begründen.1.3. Wie sich aus den Beispielen ergibt, weist der dem Wort "Depesche" vor-angestellte weitere Wortbestandteil gewöhnlich auf die in der "Depesche" thematisierten Inhalte hin. Folglich wird der vorangestellte Wortbestanteil "Rechts-" im Gesamtbegriff "Rechtsdepesche" als eine ohne weiteres ver-ständliche Angabe über die Art der Waren und Dienstleistungen von den hier angesprochenen Fachkreisen sowie vom interessierten Durchschnitts-verbraucher verstanden werden, nämlich dahingehend, dass sich diese auf das Gebiet des Rechts beziehen. Ferner ist der auch die Wortzusammen-setzung "Depesche für …" gebräuchlich, wie einige Beispiele zeigen, vgl. unter www.nfh-online.de/...: "Depesche für das Management der Gastro-nomie und Hotellerie; "K… Depesche für Zustandsverbesserer".1.4. Die Begriffszusammensetzung "Rechtsdepesche für das Gesundheitswesen" weist daher hinsichtlich der beanspruchten Waren und Dienstleistungen le-diglich auf einen im Vordergrund stehenden beschreibenden Aussagegehalt bzw. einen engen Bezug zu den betreffenden Waren und Dienstleistungen auf. Maßgeblich für die Schutzfähigkeit zusammengesetzter Ausdrücke ist, ob der durch die Kombination bewirkte Gesamteindruck über die bloße Zu-sammenfügung beschreibender Elemente hinausgeht oder sich in deren blo-ßer Summenwirkung erschöpft (vgl. EuGH GRUR 2004, 674, 678 – POST-KANTOOR; GRUR 2004, 680, 681 BIOMILD). Ein solcher über die bloße Summenwirkung hinausgehender Gesamteindruck ist dem Zeichen "Rechts-depesche für das Gesundheitswesen" in Zusammenhang mit den bean-spruchten Waren und Dienstleistungen jedoch gerade nicht zu entnehmen.- 8 -1.5. Die Waren "Druckereierzeugnisse, Lehr- und Unterrichtsmittel" werden durch die angemeldete Marke unmittelbar inhaltlich beschrieben. So kann es sich bei "Rechtsdepeschen für das Gesundheitswesen" um Druckereierzeugnisse in Form von Fachartikeln, Broschüren, gedruckten Kurzinformationen zu rechtlichen Themen auf dem Gebiet des Gesundheitswesens handeln. Glei-ches gilt für die Lehr- und Unterrichtsmittel, die sich thematisch mit recht-lichen Fragestellungen im Gesundheitsweisen auseinandersetzen.Einen engen beschreibenden Bezug weist das angemeldete Zeichen zu den Dienstleistungen "Ausbildung, juristische Fort- und Weiterbildung" auf. Der beschreibende Begriffinhalt des angemeldeten Zeichens betrifft neben den o. g. Waren in gleichem Maße die damit eng verknüpften Dienstleistungen. Sowohl die "Ausbildung" als auch "juristische Fort- und Weiterbildung" erfolgt regelmäßig – zumindest begleitend - unter Verwendung von Fachartikeln, sog. "Handouts" bzw. Kurzinformationen. Gleiches gilt für "wissenschaftliche Dienstleistungen" sowie die Dienstleistung "Rechtsgutachten". Die Ergeb-nisse derartiger Dienstleistungen können in einer Rechtsdepesche festge-halten sein, so dass auch diesbezüglich ein enger beschreibender Bezug be-steht.Aufgrund fehlender Unterscheidungskraft im Hinblick auf alle zurückge-wiesenen Waren und Dienstleistungen nach § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG ist eine Eintragbarkeit der angemeldeten Marke nicht gegeben. Das Schutz-hindernis nach § 8 Abs. 2 Nr. 2 MarkenG kann daher dahingestellt bleiben.2. Auch die übrigen Anträge der Beschwerdeführerin sind zurückzuweisen.2.1. Die Eintragung eines Werktitels (sog. Titelschutzanzeige) fällt nicht in den Zuständigkeitsbereich des Deutschen Patent- und Markenamts, so dass das Bundespatentgericht die Eintragung eines Werktitels nicht anordnen kann.- 9 -Im Übrigen ist zur markenrechtlichen Eintragungsfähigkeit von Werktiteln i. S. d. § 5 Abs. 2 Satz 1 MarkenG nach ständiger Rechtsprechung des BGH und BPatG anerkannt, dass alle Angaben und Bezeichnungen als frei-haltebedürftig i. S. v. § 8 Abs. 2 Nr. 2 MarkenG oder wenigstens nicht un-terscheidungskräftig i. S. v. § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG anzusehen sind, die sich als inhaltliche Beschreibung des möglichen gedanklichen Gehaltes von Waren und Dienstleistungen eignen (vgl. BGH GRUR 2001, 1042, 1043 REICH UND SCHÖN; BGH GRUR 2003, 342 Winnetou). Als eintragungs-fähige Marken kommen daher im Ergebnis nur reine Phantasietitel in Be-tracht (BPatG GRUR 2006, 593 Der kleine Eisbär). Das Vorliegen eines Werktitels i. S. d. § 5 Abs. 2 Satz 1 MarkenG ändert folglich nichts an der nicht gegebenen Eintragungsfähigkeit des angemeldeten Zeichens aufgrund fehlender Unterscheidungskraft gemäß § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG.2.2. Für die Hinzuziehung der Rechtsanwälte Grosskopf und Klein besteht keine markenrechtliche Rechtsgrundlage, da im Marken-Beschwerdeverfahren vor dem Bundespatentgericht die Gewährung von Verfahrenskostenhilfe grund-sätzlich ausgeschlossen ist.2.3. Der Antrag der Beschwerdeführer, der Staatskasse die Kosten des Rechts-mittelverfahrens aufzuerlegen, ist als Antrag auf Rückzahlung der Beschwer-degebühr auszulegen. Die Beschwerdegebühr wird gemäß § 82 Abs. 1 Satz 3 i. V. m. § 3 Abs. 1 PatKostG mit der Einlegung der Beschwerde fällig und ist mit der Einlegung einer rechtswirksamen Beschwerde verfallen.- 10 -Eine Rückzahlung kommt nur aus Billigkeitsgründen in Betracht, die nicht vorliegen, sofern eine rechtswirksam eingelegte Beschwerde lediglich in der Sache erfolglos bleibt.Grabrucker Kopacek Richter Dr. Kortbein ist an der Unterzeichnung durch Urlaub gehindert.GrabruckerHu

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