Bundesgericht Tribunal fédéral Tribunale federale Tribunal federal 2C_1172/2014 {T 0/2} Arręt du 22 juin 2015 IIe Cour de droit public Composition MM. et Mme les Juges fédéraux Zünd, Président, Aubry Girardin et Donzallaz. Greffier : M. Dubey. Participants ŕ la procédure 1. A.X.________, 2. B.X.________, tous les deux représentés par Me Michel Lambelet, avocat, recourants, contre Administration fiscale cantonale du canton de Genčve. Objet Impôt cantonal et communal 2010 sur la fortune, déduction des dettes, recours contre l'arręt de la Cour de justice du canton de Genčve, Chambre administrative, 2čme section, du 11 novembre 2014. Faits : A. Le 27 juin 2011, l'Administration fiscale cantonale du canton de Genčve a arręté l'impôt cantonal et communal 2010 de A.X.________ et B.X.________ ŕ 33'224 fr. 85, imposant une fortune de 2'217'453 fr. au taux de 2'362'253 fr. Le 29 juin 2011, les contribuables ont élevé réclamation contre cette taxation. En novembre 2011, les contribuables ont procédé ŕ une déclaration spontanée portant sur les années 2001 ŕ 2010. Une procédure en rappel d'impôt pour les années 2001 ŕ 2009 a été ouverte. Le 19 janvier 2012, l'Administration fiscale cantonale a notifié aux époux des bordereaux de rappels d'impôt cantonal et communal de 198'496 fr. 65 plus 25'786 fr. 65 d'intéręts ainsi que d'impôt fédéral direct de 33'417 fr. plus 6'885 fr. d'intéręts. Ces bordereaux n'ont pas fait l'objet de contestations. Le 20 février 2012, les contribuables ont complété leur réclamation du 29 juin 2011, concluant ŕ ce que leur fortune imposable 2010 tienne compte des dettes chirographaires découlant des suppléments d'impôts fédéral direct, cantonal et communal 2001 ŕ 2009 et des intéręts y relatifs. Le 26 septembre 2013, l'Administration fiscale cantonale a partiellement admis la réclamation des contribuables. Elle a toutefois refusé la déduction des dettes résultant du rappel d'impôt notifié en 2012. Cette derničre ne pouvait intervenir que pour la période fiscale 2012. Le 30 juin 2014, le Tribunal administratif de premičre instance a admis le recours des contribuables. La dette fiscale résultant du rappel d'impôt des années 2001 ŕ 2009 devait ętre déduite de leur fortune imposable relative ŕ l'impôt cantonal et communal 2010. Le 31 juillet 2014, l'Administration fiscale cantonale a recouru contre ce jugement auprčs de la Cour de justice du canton de Genčve. B. Par arręt du 11 novembre 2014, la Cour de justice du canton de Genčve a admis le recours et annulé le jugement de Tribunal administratif de premičre instance du 30 juin 2014. Les rappels d'impôt, intéręts et frais étaient perçus par une décision de taxation ou d'un prononcé (art. 21 de la loi relative ŕ la perception et aux garanties des impôts des personnes physiques et des personnes morales du 26 juin 2008 [LPGIP; D 3 18]). Ils étaient échus dčs la notification de la décision de taxation ou du prononcé (art. 23 al. 1 LPGIP). C'était dčs cette date que les dettes fiscales qui en découlaient grevaient le patrimoine des contribuables et étaient donc formellement dues par ceux-ci. Selon les principes de la périodicité de l'impôt et de l'étanchéité des exercices, il n'était pas non plus possible de revenir en arričre sur l'impôt cantonal et communal 2010, en déduisant la dette d'impôt dans la période fiscale 2010. C. Agissant par la voie du recours en matičre de droit public, A.X.________ et B.X.________ demandent au Tribunal fédéral, sous suite de frais et dépens, d'annuler la décision rendue le 11 novembre 2014 par la Cour de justice du canton de Genčve et d'inviter l'Administration fiscale cantonale ŕ déduire les dettes en cause de la fortune imposable de la période fiscale 2010. Ils se plaignent de l'établissement inexact des faits et de formalisme excessif en ce que l'instance précédente n'a pas tenu compte du retrait du recours intervenu le 17 novembre 2014 de l'Administration fiscale cantonale. Ils invoquent une violation du droit fédéral. La Cour de justice du canton de Genčve expose que la cause ayant été délibérée le 11 novembre 2014, l'arręt attaqué devait ętre notifié. L'Administration fiscale cantonale et l'Administration fédérale des contributions s'en remettent ŕ justice. Considérant en droit : 1. Déposé en temps utile (art. 100 al. 1 LTF) et dans les formes prescrites par la loi (art. 42 et 106 al. 2 LTF) contre une décision finale (art. 90 LTF) rendue dans une cause de droit public par un tribunal supérieur de derničre instance cantonale (art. 86 al. 1 let. d et al. 2 LTF), sans qu'une des exceptions prévues ŕ l'art. 83 LTF ne soit réalisée, le présent recours, interjeté par deux personnes physiques qui ont pris part ŕ la procédure devant l'autorité précédente, sont particuličrement atteintes par la décision attaquée et ont un intéręt digne de protection ŕ son annulation ou ŕ sa modification, est en principe recevable comme recours en matičre de droit public en vertu des art. 82 ss LTF et de l'art. 73 LHID. 2. Selon les art. 13 al. 1 LHID et 46 de la loi genevoise du 27 septembre 2009 sur l'imposition des personnes physiques (LIPP; RSGE D 3 08), l'impôt sur la fortune a pour objet l'ensemble de la fortune nette. La définition de la fortune nette imposable de l'art. 13 al. 1 LHID s'impose aux cantons, qui ne peuvent soumettre ŕ l'impôt un élément n'entrant pas dans celle-ci (cf. ATF 136 II 256 consid. 3.1 i. f. p. 259). Par conséquent, le Tribunal fédéral examine librement si et quand une dette de rappel d'impôt peut ętre déduite des actifs pour déterminer la fortune nette imposable en vertu de cette disposition (cf. arręt 2C_555/2010 du 11 mars 2011 consid. 2.2). 3. 3.1. Selon les art. 66 al. 1 LHID (dans sa version en vigueur jusqu'au 31 décembre 2013 applicable en l'espčce; cf. art. 17 al. 1 LHID dans sa teneur au 1er janvier 2014; RO 2013 2397) et 49 al. 1 LIPP, la fortune imposable se détermine d'aprčs son état ŕ la fin de la période fiscale, soit au 31 décembre de l'année pour laquelle l'impôt est dű. L'art 56 LIPP autorise la déduction des dettes chirographaires ou hypothécaires effectivement dues par le contribuable et justifiées par titres, extraits de comptes, quittances d'intéręts ou déclaration du créancier. A l'instar des dettes fiscales ordinaires, les dettes de rappel d'impôt peuvent ętre déduites de la fortune brute męme si elles ne sont pas encore chiffrées ŕ la date déterminante; elles sont dues en vertu de la loi (Blumenstein/Locher, System des schweizerischen Steuerrechts, 6e éd., Zurich 2002, p. 240; Archives 12 p. 396, 397; Archives 23 p. 101 consid. 2). Selon le principe de périodicité, la cause juridique et fait générateur de la dette doivent ętre réalisés au moment déterminant pour l'imposition de la fortune. Il s'ensuit que les dettes prescrites ne sont en principe pas déductibles ni celles simplement possibles, futures ou correspondant ŕ des expectatives, en particulier celles résultant d'une opération subordonnée ŕ la réalisation d'une condition suspensive (art. 151 CO), aussi longtemps que la condition ne se réalise pas et que le débiteur n'est pas encore redevable de sa prestation. L'échéance de la dette ne constitue en revanche pas une condition ŕ la déduction de la dette (ATF 138 II 311 consid. 3.3.2 p. 318 s. et les références citées). 3.2. En l'espčce, les recourants ont effectué une dénonciation spontanée en novembre 2011 pour les périodes fiscales 2001 ŕ 2009, alors que la période fiscale 2010 n'avait pas encore fait l'objet d'une taxation définitive. Lorsqu'en septembre 2013, il s'est agi de déterminer la fortune nette des recourants au 31 décembre 2010, les recourants savaient, depuis le 19 janvier 2012, que leur fortune au 31 décembre 2010 était grevée des montants de rappels d'impôt et intéręts de retard pour les périodes fiscales 2001 ŕ 2009, et que les bordereaux, qu'ils n'avaient pas contestés, étaient entrés en force en février 2012. Etant née et effective pour les périodes fiscales 2001 ŕ 2009, cette dette grevait la fortune imposable des recourants pour la période fiscale 2010, qui n'était pas encore taxée de maničre définitive, et devait donc ętre déduite de leur fortune imposable au 31 décembre 2010 ; cette déduction est en outre conforme au principe de périodicité. 3.3. Le recours devant ętre admis pour ce motif déjŕ, il n'est pas nécessaire d'examiner les effets du retrait du recours par l'Administration fiscale cantonale sur l'arręt attaqué ni les griefs soulevés par les recourants ŕ cet égard. 4. Les considérants qui précčdent conduisent ŕ l'admission du recours, ŕ l'annulation de l'arręt attaqué et ŕ la confirmation du jugement rendu le 30 juin 2014 par le Tribunal administratif de premičre instance. Succombant, l'Administration fiscale cantonale du canton de Genčve, qui défend un intéręt pécuniaire, doit supporter les frais judiciaires (art. 66 al. 1 et 4 a contrario LTF). Ayant obtenu gain de cause avec l'aide d'un mandataire professionnel, les recourants ont droit ŕ une indemnité ŕ titre de dépens ŕ charge de l'Administration fiscale cantonale (art. 68 LTF). La cause est renvoyée ŕ la Cour de justice du canton de Genčve pour nouvelle décision sur les frais et dépens de la procédure devant elle. Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce : 1. Le recours est admis. 2. L'arręt rendu le 11 novembre 2014 par la Cour de justice du canton de Genčve est annulé. Le jugement rendu le 30 juin 2014 par le Tribunal administratif de premičre instance est confirmé. 3. Les frais judiciaires, arrętés ŕ 2'000 fr., sont mis ŕ la charge de l'Administration fiscale cantonale du canton de Genčve. 4. Une indemnité de dépens, arrętée ŕ 2'500 fr., est allouée aux recourants ŕ charge de l'Administration fiscale cantonale du canton de Genčve. 5. La cause est renvoyée ŕ la Cour de justice du canton de Genčve pour nouvelle décision sur les frais et dépens de la procédure devant elle. 6. Le présent arręt est communiqué au mandataire des recourants, ŕ l'Administration fiscale cantonale, ŕ la Cour de justice du canton de Genčve, Chambre administrative, 2čme section, ainsi qu'ŕ l'Administration fédérale des contributions. Lausanne, le 22 juin 2015 Au nom de la IIe Cour de droit public du Tribunal fédéral suisse Le Président : Zünd Le Greffier : Dubey