Bundesgericht Tribunal fédéral Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 2C_306/2012 Arręt du 18 juillet 2012 IIe Cour de droit public Composition MM. et Mme les Juges Zünd, Président, Aubry Girardin et Kneubühler. Greffier: M. Chatton. Participants ŕ la procédure X.________, représenté par Me Sébastien Pedroli, avocat, recourant, contre 1. Haute école du paysage, d'ingénierie et d'architecture de Genčve, 1202 Genčve, 2. Direction générale de la Haute école de Genčve, 1219 Le Lignon (GE), intimées. Objet Exmatriculation, fraude aux examens, recours contre l'arręt de la Cour de Justice de la République et canton de Genčve, Chambre administrative, 2čme section, du 21 février 2012. Faits: A. En septembre 2007, X.________ a débuté des études d'agronomie ŕ l'Ecole d'ingénieurs de Lullier, devenue la Haute école du paysage, d'ingénierie et d'architecture de Genčve (ci-aprčs: la Haute école). Au terme de sa 3e année d'études, X.________ a obtenu une moyenne de 3,9 sur 6 pour le module obligatoire de gestion administrative, soit 4,5 pour le cours de gestion d'entreprise et 3,3 pour le cours de gestion de mandat, entraînant une situation d'échec. Lors de la session de rattrapage du 2 septembre 2010, X.________ a été autorisé ŕ repasser l'examen écrit "gestion de mandat", sur l'énoncé duquel figurait en caractčres gras la mention "Répondre directement et lisiblement sur les feuilles d'examens sans aide extérieure". Au cours de l'examen, la surveillante a surpris X.________ en train de consulter des documents contenant des éléments du support de cours, ainsi que les notes d'un camarade. Ces documents ont été confisqués et l'étudiant a été informé du fait que son comportement était constitutif d'une fraude. B. Le 15 septembre 2010, la Haute école a informé X.________ qu'en conformité avec le conseil de coordination de la filičre "agronomie" réuni le 14 septembre 2010, il avait obtenu la note de 1 ŕ l'examen de "gestion de mandat" en raison de la fraude commise. Par courrier recommandé du 5 novembre 2010, le Directeur de la Haute école a confirmé ŕ X.________ la note de 1, ce qui engendrait son échec définitif au module "gestion administrative" et l'impossibilité de poursuivre sa formation au sein de la Haute école, dont il était exmatriculé. Par décision du 9 mai 2011, la Direction générale de la Haute école spécialisée de Suisse occidentale de Genčve (ci-aprčs: la Direction générale HES) a rejeté le recours formé par X.________ contre la décision d'exmatriculation du 5 novembre 2010, en soulignant notamment que l'étudiant avait déjŕ été sanctionné pour fraude en 2008. Par arręt du 21 février 2012, la Chambre administrative de la Cour de Justice de la République et canton de Genčve (ci-aprčs: la Cour de Justice) a rejeté le recours déposé par X.________ contre la décision sur recours du 9 mai 2011. C. Agissant ŕ la fois par la voie du recours en matičre de droit public et celle du recours constitutionnel subsidiaire, X.________ conclut, avec suite de frais et dépens, ŕ l'admission de son recours, ŕ l'annulation de l'arręt du 21 février 2012, ainsi qu'au renvoi de la cause ŕ l'instance précédente pour que cette derničre rende un nouvel arręt dans le sens des considérants. La Cour de Justice persiste dans les considérants et le dispositif de son arręt. La Haute école et la Direction générale HES ne se sont pas déterminées. Considérant en droit: 1. Le Tribunal fédéral examine d'office sa compétence (art. 29 al. 1 LTF) et contrôle librement la recevabilité des recours qui lui sont soumis (ATF 136 I 43 consid. 1 p. 43). 1.1 Dans le męme acte (art. 119 al. 1 LTF), le recourant a déposé ŕ la fois un recours en matičre de droit public et un recours constitutionnel subsidiaire. 1.2 L'arręt attaqué confirmant la décision d'exmatriculation est une décision finale (art. 90 LTF), rendue en derničre instance cantonale par un tribunal supérieur (art. 86 al. 1 let. d et al. 2 LTF) dans une cause de droit public (art. 82 let. a LTF). Selon l'art. 83 let. t LTF, le recours en matičre de droit public n'est pas ouvert ŕ l'encontre des décisions sur le résultat d'examens ou d'autres évaluations des capacités, notamment en matičre de scolarité, de formation ultérieure ou d'exercice d'une profession. Le motif d'irrecevabilité contenu dans cette disposition dépend en principe de la matičre et non du grief soulevé. Selon la jurisprudence, les décisions d'exmatriculation d'une université ou d'une haute école ou celles d'élimination d'une faculté ou d'un programme d'études tombent sous le coup de l'art. 83 let. t LTF lorsque la décision d'exmatriculation ou d'élimination est en lien avec une évaluation des capacités de l'étudiant évincé (ATF 136 I 229 consid. 1 p. 231; arręt 2C_120/2010 du 16 décembre 2010 consid. 1.1, non publié in ATF 137 I 69). A teneur de sa décision du 5 novembre 2010, la Haute école a exmatriculé le recourant ŕ la suite de son échec définitif au module "gestion administrative", au sens de l'art. 13 du rčglement d'études bachelor des filičres de formation HES de l'Ecole d'ingénieurs de Lullier 2010/2011, entré en vigueur le 15 septembre 2008 (ci-aprčs: le Rčglement). Cette situation d'échec définitif découle de la note de 1 prononcée en raison de la fraude commise par l'étudiant (art. 18 al. 1 Rčglement), soit le fait d'avoir consulté des documents prohibés au cours de l'examen de rattrapage "gestion de mandat" du 2 septembre 2010 (cf. lettre du 15 septembre 2010). La note insuffisante attribuée ne résulte ainsi pas d'une évaluation matérielle de l'examen du recourant, mais sanctionne disciplinairement un comportement considéré comme malhonnęte. La décision d'exmatriculation n'est donc pas directement liée ŕ l'évaluation des capacités de l'étudiant (cf., mutatis mutandis, arręts 2C_655/2009 du 23 mars 2010 consid. 1; 2C_191/2008 du 24 juin 2008 consid. 1; cf. THOMAS HÄBERLI, ad art. 83 LTF, in: Basler Kommentar - BGG, 2e éd., Bâle 2011, p. 1100 s. n. 299). Il sied de préciser que cette situation se distingue des cas de plagiat, dans la mesure oů, pour pouvoir ętre détectée, cette forme particuličre de fraude intellectuelle requiert une appréciation au fond du travail litigieux et implique partant une évaluation, au sens de l'art. 83 let. t LTF, contre laquelle seul le recours constitutionnel subsidiaire demeure ouvert (arręts 2D_16/2012 du 18 juillet 2012 consid. 1.1; 2C_579/2010 du 17 novembre 2010 consid. 1; 2D_18/2009 du 22 juin 2009 consid. 1.1; 2D_62/2008 du 21 aoűt 2009). Il s'ensuit que s'agissant de la sanction d'un cas de fraude qui n'implique pas d'analyser au fond le travail fourni, la voie du recours en matičre de droit public est a priori ouverte, ce qui exclut le recours constitutionnel subsidiaire également mentionné comme voie de droit dans le recours (art. 113 LTF a contrario). 1.3 Déposé en temps utile (art. 100 al. 1 LTF) et dans les formes prescrites (art. 42 LTF) par le destinataire de l'acte attaqué qui a un intéręt digne de protection ŕ son annulation ou ŕ sa modification, de sorte qu'il faut lui reconnaître la qualité pour recourir (art. 89 al. 1 LTF), le recours en matičre de droit public est en principe recevable. 1.4 Le recourant ne conclut formellement qu'ŕ l'annulation de l'arręt querellé et au renvoi de la cause ŕ l'instance précédente "pour nouvelle décision dans le sens des considérants". Ce faisant, il perd de vue la compétence de réforme dont dispose le Tribunal fédéral en matičre de recours de droit public (cf. art. 42 al. 1, 107 al. 2 LTF; arręt 2C_137/2011 du 30 avril 2012 consid. 3.3, destiné ŕ la publication officielle). Il convient toutefois, en matičre de droit public, de ne pas se montrer trop formaliste du moment oů l'on comprend ce que veut obtenir le recourant (ATF 133 II 409 consid. 1.4 p. 414 s.; arręt 2C_242/2011 du 23 septembre 2011 consid. 1). En l'espčce, on saisit que le recourant requiert du Tribunal fédéral qu'il annule la décision et renvoie la cause ŕ l'instance précédente pour que cette derničre l'autorise ŕ rester immatriculé auprčs de la Haute école pour y terminer ses études. Il y a donc lieu de déclarer recevable le recours en matičre de droit public interjeté par le recourant (cf. ATF 136 V 131 consid. 1.2 p. 135 s.; arręt 2D_45/2011 du 12 décembre 2011 consid. 1.5). 2. 2.1 Saisi d'un recours en matičre de droit public, le Tribunal fédéral contrôle librement le respect du droit fédéral, qui comprend les droits de nature constitutionnelle (cf. art. 95 let. a et 106 al. 1 LTF), sous réserve des exigences de motivation figurant ŕ l'art. 106 al. 2 LTF. Aux termes de cet alinéa, le Tribunal fédéral n'examine les droits fondamentaux ainsi que le droit cantonal que si le grief a été invoqué et motivé par le recourant (ATF 136 II 304 consid. 2.5 p. 314; cf. ATF 136 I 316 consid. 2.2.2 p. 318). 2.2 L'examen du Tribunal fédéral se fonde sur les faits constatés par l'autorité précédente (cf. art. 105 al. 1 LTF), ŕ moins que ces faits n'aient été établis de façon manifestement inexacte - notion qui correspond ŕ celle d'arbitraire (cf. ATF 138 I 49 consid. 7.1 p. 51; 136 III 552 consid. 4.2 p. 560) - ou en violation du droit au sens de l'art. 95 LTF (cf. art. 105 al. 2 LTF). Aucun fait nouveau ni preuve nouvelle ne peut en principe ętre présenté devant le Tribunal de céans (art. 99 al. 1 LTF). Dans la mesure oů la version des faits que le recourant donne en début de mémoire s'écarte et complčte les faits constatés dans l'arręt attaqué, sans qu'il soit indiqué que ceux-ci seraient manifestement inexacts ou arbitraires, celle-ci est irrecevable, le Tribunal fédéral n'étant pas une instance d'appel (ATF 136 II 101 consid. 3 p. 104 s.; arręt 2C_187/2011 du 28 juillet 2011 consid. 2.2, in: Pra 2012 n° 48 p. 333). C'est partant sur la base des constatations de l'instance inférieure que la Cour de céans examinera les griefs du recourant. 3. Dans un grief d'ordre formel, qu'il convient d'examiner en premier lieu (ATF 132 V 387 consid. 5.1 p. 390; arręt 2C_166/2012 du 10 mai 2012 consid. 4), le recourant se plaint d'une violation de son droit d'ętre entendu garanti par l'art. 29 al. 2 Cst. Il reproche ŕ la Cour de Justice de ne pas avoir tenu compte du fait qu'il ne lui avait pas été possible de faire valoir son point de vue avant le prononcé de la décision d'exmatriculation du 4 [recte: 5] novembre 2010; selon lui, son audition préalable lui aurait permis de démontrer qu'il avait pensé de bonne foi avoir le droit ŕ de la documentation durant son examen de rattrapage. En outre, la motivation ŕ la base de son exmatriculation serait contradictoire. 3.1 Le droit d'ętre entendu garanti par l'art. 29 al. 2 Cst. comprend notamment le droit pour l'intéressé de s'exprimer sur les éléments pertinents avant qu'une décision ne soit prise touchant sa situation juridique, de produire des preuves pertinentes, d'obtenir qu'il soit donné suite ŕ ses offres de preuves pertinentes, de participer ŕ l'administration des preuves essentielles ou ŕ tout le moins de s'exprimer sur son résultat, lorsque cela est de nature ŕ influer sur la décision ŕ rendre (ATF 135 I 279 consid. 2.3 p. 282). En outre, le droit d'ętre entendu implique pour l'autorité de motiver sa décision. Selon la jurisprudence, il suffit que l'autorité mentionne, au moins bričvement, les motifs qui l'ont guidée et sur lesquels elle a fondé sa décision, de maničre ŕ ce que l'intéressé puisse se rendre compte de la portée de celle-ci et l'attaquer en connaissance de cause (ATF 136 I 184 consid. 2.2.1 p. 188). Par exception au principe de la nature formelle du droit d'ętre entendu, la jurisprudence admet qu'une violation de ce dernier principe est considérée comme réparée lorsque l'intéressé jouit de la possibilité de s'exprimer librement devant une autorité de recours disposant du męme pouvoir d'examen que l'autorité précédente et pouvant ainsi contrôler librement l'état de fait et les considérations juridiques de la décision attaquée (ATF 133 I 201 consid. 2.2 p. 204; arręt 8C_104/2010 du 20 septembre 2010 consid. 3.2). 3.2 En l'espčce, la question de savoir si c'est ŕ tort ou ŕ raison que la Cour de Justice a considéré que le droit d'ętre entendu du recourant a été exercé préalablement ŕ l'exmatriculation prononcée le 5 novembre 2010 peut rester indécise. En effet, l'éventuel défaut de consultation préalable par la Haute école aurait été réparé dans le cadre du recours formé devant la Direction générale HES; en tant que l'exmatriculation ne portait pas sur une évaluation de capacités, cette instance disposait d'une pleine cognition (cf. art. 27 al. 1 et al. 2 a contrario du rčglement cantonal genevois du 2 novembre 2005 sur les Hautes écoles spécialisées [RHES-GE; RS/GE C 1 26.01]; décision du 9 mai 2011, p. 3). 3.3 Pour ce qui est de la critique selon laquelle la décision d'exmatriculation aurait dans un premier temps été motivée par l'échec définitif ŕ un module obligatoire de la formation entreprise mais, contradictoirement et dans un second temps, par la fraude commise par le recourant, cet argument a été abordé de façon claire et suffisamment motivée par l'arręt entrepris, qui a retenu que le recourant "n'a pas été exmatriculé suite ŕ l'attribution de la note de 1 sur 6 au cours de gestion de mandat mais bien en raison de la fraude commise" (arręt litigieux, consid. 4). En tant que le recourant s'en prend au caractčre défendable de cette appréciation, ce grief sera abordé ci-aprčs (cf. consid. 4 infra). 3.4 En conséquence, il y a lieu d'écarter les griefs du recourant tirés de la violation de son droit d'ętre entendu. 4. Sous l'angle des principes de l'interdiction de l'arbitraire et de la bonne foi, le recourant soutient que la Haute école a, dans son courrier du 15 septembre 2010, voulu sanctionner la fraude commise uniquement par l'attribution de la note de 1 ŕ l'examen du 2 septembre 2010, sans envisager de l'exmatriculer; or, dans sa décision du 5 novembre 2010, la Haute école aurait arbitrairement et de mauvaise foi changé d'avis, en prononçant son exmatriculation. Il se plaint en outre de ne pas avoir été préalablement informé des modalités de l'examen de rattrapage du 2 septembre 2010, dont la date lui aurait du reste été communiquée tardivement, le 26 aoűt 2012, de sorte ŕ le priver du temps nécessaire ŕ la bonne préparation de son épreuve. 4.1 Une décision est arbitraire (art. 9 Cst.) lorsqu'elle contredit clairement la situation de fait, qu'elle viole gravement une norme ou un principe juridique clair et indiscuté ou qu'elle heurte d'une maničre choquante le sentiment de la justice et de l'équité. Il n'y a pas arbitraire du seul fait qu'une solution autre que celle de l'autorité cantonale semble concevable, voire préférable. Pour qu'une décision soit annulée, il ne suffit pas que sa motivation soit insoutenable; il faut encore que cette décision soit arbitraire dans son résultat (ATF 138 I 49 consid. 7.1 p. 51; 137 I 1 consid. 2.4 p. 5). En outre, les organes de l'Etat et les particuliers doivent agir de maničre conforme aux rčgles de la bonne foi (cf. art. 5 al. 3 et 9 Cst.). 4.2 Contrairement ŕ ce que prétend le recourant, et comme l'ont retenu les juges cantonaux (cf. consid. 2.2 supra), la Haute école a d'emblée entendu sanctionner le comportement frauduleux du recourant lors de la session de rattrapage du 2 septembre 2010. La note de 1,0 attribuée pour l'examen "gestion de mandat", l'a été en raison de la fraude commise, en application de l'art. 18 al. 1 du Rčglement aux termes duquel toute fraude ou tentative de fraude lors d'une évaluation ou de l'exécution d'un travail entraîne la note de 1 au cours (cf. courrier du 15 septembre 2010). Par conséquent, on ne saisit pas la pertinence de la distinction que le recourant tente artificiellement d'établir entre, d'une part, l'attribution de la note de 1,0 ŕ titre de sanction pour fraude et le prononcé direct de son exmatriculation en vue de sanctionner la fraude commise, dčs lors que l'une comme l'autre de ces sanctions débouchait in casu sur son exmatriculation de la Haute école (cf. art. 13 et 15 Rčglement; art. 11 let. b RHES-GE; décision du 5 novembre 2010), ce que le recourant ne remet d'ailleurs pas en cause devant la Cour de céans. Par ailleurs, la notation de 1,0 est, ŕ suivre l'art. 18 du Rčglement, décernée automatiquement lorsqu'un examen est entaché d'une (tentative de) fraude. Or, il ressort sans arbitraire de l'arręt querellé que cette conséquence automatique relative ŕ la notation du travail d'examen ne prive pas la Haute école du droit d'envisager, en parallčle et dans le respect du principe de proportionnalité, le prononcé d'une mesure disciplinaire parmi les sanctions prévues ŕ l'art. 22 al. 1 RHES-GE, tel que lu en relation avec les art. 6 al. 1 let. c et 11 let. c RHES-GE traitant de l'exclusion définitive. Au demeurant, on ne perçoit pas en quoi la Haute école, respectivement la Cour de Justice en confirmant l'exclusion du recourant, serait tombée dans l'arbitraire ou aurait agi de mauvaise foi si elle avait dans un premier temps envisagé de se contenter d'appliquer la mesure automatique (note de 1,0) figurant ŕ l'art. 18 al. 1 du Rčglement, avant de se résoudre ŕ prononcer cette sanction dans le cadre de sa décision du 5 novembre 2010, aprčs avoir instruit plus avant le dossier de fraude et consulté le Conseil de coordination de la filičre le 14 septembre 2010. 4.3 Il apparaît que l'argument du recourant consistant ŕ se plaindre du temps de préparation trop court qui lui aurait été laissé en vue de l'épreuve de rattrapage a été invoqué pour la premičre fois devant le Tribunal fédéral, ce qui n'est pas admissible en vertu des principes de la bonne foi et de l'épuisement des griefs (cf. ATF 133 III 639 consid. 2 p. 640; arręt 5A_679/2011 du 10 avril 2012 consid. 2). Quoi qu'il en soit, tant cet argument que celui tiré de la prétendue absence d'information au sujet des modalités de l'examen, sont irrecevables pour un autre motif (encore): en effet, le recourant ne motive pas en quoi l'arręt attaqué aurait arbitrairement omis de tenir compte des défaillances alléguées et dans quelle mesure celles-ci auraient porté la Haute école ŕ rendre, puis la Cour de Justice ŕ confirmer, une décision d'exmatriculation insoutenable quant ŕ son résultat (cf. art. 106 al. 2 LTF). Pour le surplus, on peine ŕ comprendre comment les problčmes organisationnels signalés par le recourant, qu'il lui aurait été loisible de régler en interpellant la Haute école en amont de l'examen, lui auraient permis de justifier la commission d'une fraude durant la session de rattrapage. Ses arguments frôlent de surcroît la témérité en ce que le recourant avait déjŕ été sanctionné pour fraude en 2008 et averti qu'il devait se montrer irréprochable (cf. arręt querellé, p. 3 et 12). De plus, comme le rappelle ŕ juste titre la Cour de Justice, l'énoncé de l'examen mentionnait en gras que les réponses devaient ętre données "sans aide extérieure", si bien qu'il aurait été possible ŕ l'étudiant, en cas de doute quelconque sur la portée de cette mention, d'interroger le surveillant en début d'épreuve (arręt attaqué, p. 12). 4.4 Par conséquent, les griefs que le recourant tire de l'interdiction de l'arbitraire et de la bonne foi doivent ętre, en tant qu'ils sont recevables, entičrement écartés. 5. Au vu de ce qui précčde, c'est ŕ juste titre que la Cour de Justice a rejeté le recours dirigé contre la décision confirmant son exmatriculation de la Haute école. Le recours en matičre de droit public doit par conséquent ętre rejeté dans la mesure de sa recevabilité; le recours constitutionnel subsidiaire est quant ŕ lui irrecevable. Succombant, le recourant supporte les frais judiciaires (cf. art. 66 al. 1 LTF). Aucun dépens n'est alloué (cf. art. 68 al. 1 et 3 LTF). Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce: 1. Le recours en matičre de droit public est rejeté dans la mesure oů il est recevable. 2. Le recours constitutionnel subsidiaire est irrecevable. 3. Les frais judiciaires, arrętés ŕ 2'000 fr., sont mis ŕ la charge du recourant. 4. Le présent arręt est communiqué aux parties et ŕ la Cour de Justice de la République et canton de Genčve, Chambre administrative, 2čme section. Lausanne, le 18 juillet 2012 Au nom de la IIe Cour de droit public du Tribunal fédéral suisse Le Président: Zünd Le Greffier: Chatton