ECLI:DE:BGH:2018:18 0718U2STR150.18.0 BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL 2 StR 150/18 vom 18. Juli 201 8 in der Strafsache gegen wegen schweren Raubes u.a. - 2 - Der 2 . Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat i n der Sitzung vom 18. Juli 2018, an de r teilgenommen haben : Vorsitze nder Richter am Bundesgerichtshof Dr. Schäfer, die Richter am Bundesgerichtshof Dr. Appl , Dr. Eschelbach , Zeng , Richterin am Bundesgerichtshof Wimmer, Staatsanwältin beim Bundesgerichtshof als Vertreter in der Bundesanwaltschaft, Rechtsa nwalt , Rechtsanwalt als Verteidiger des Angeklagten , Amtsinspektorin als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle, für Recht erkannt: - 3 - 1. Auf die Revision der Staatsanwaltschaft wird das Urteil des Landgerichts Aachen vom 15. Dezember 2017 im Stra f- ausspruch mit den zugehörigen Feststellungen aufgehoben. 2. Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer Verhan d- lung und Entscheidung, auch über d ie Kosten des Rechtsmi t- tels, an eine andere Jugendkammer des Landgerichts zurüc k- verwiesen. Von Rechts wegen Gründe: Das Landgericht hat den Angeklagten des schweren Raubes in Tat - einheit mit gefährlicher Körperverletzung und in weiterer Tateinheit mi t Sach - beschädigung schuldig gesprochen und die Entscheidung über die Verhängung einer Jugendstrafe für eine Bewährungszeit von zwei Jahren ausgesetzt. Dag e- gen richtet sich die wirksam auf den Rechtsfolgenausspruch beschränkte Revision der Staatsanwaltsc haft mit der Sachrüge. Das Rechtsmittel hat Erfolg. 1 - 4 - I. 1. Nach den Feststellungen des Landgerichts hielt sich der Angeklagte am 17. Januar 2016 mit seinem Onkel Mi . und dem Zeugen K . in dessen Wohnung auf. Sie planten ei nen Einbruch in die Wohnung des damals 87 - jährigen Geschädigten Ka . . Gegen Mitternacht kund - schafteten sie zusammen mit L . den Tatort aus. Am Morgen des 18. Januar 2016 fuhr K . die Mittäter Mi . , L . und den Angeklagten zum Tatort. Diese vermummten sich, zogen sich Handschuhe an und brachen den Schließzylinder des Hoftores auf, wonach sie in das Wohngebäude eindrangen. Der Geschädigte, dessen Ehefrau in der Woche zuvor verstorben war, wachte du rch Geräusche an der Wohnungstür auf. Während einer der Täter versuchte, die Tür aufzuhebeln, wollte der Geschädigte diese aufschließen, um nachzusehen. Dabei wurde die Tür von außen mit Gewalt aufgestoßen. Der Geschädigte stand dann M i . und dem Angeklagten gegenüber. L . , der sich im engen Flur hinter diesen befand, stach von seiner Position aus mit einem Schraubendreher mehrmals in Richtung des Kopfes des Geschädigten. Dieser wurde auch von den Mittätern gestoßen, g eschlagen und getreten, um ihn zu überwältigen. Der Geschädigte erlitt Streifverletzungen am Kopf, eine Stichverletzung an der linken Hand, zahlreiche Prellungen und eine Schürfwunde am Bein. Mi . - te der Geschädigte nichts anfangen. Mi . gab den Mittätern zu verstehen, was sie zu tun hatten. Einer bewachte den Geschädigten unter Vo r- halt einer mitgeführten Plastikpistole, die der Geschädigte als echte Schusswa f- fe ansah. Die anderen Mittäter durchsuchten die Wohnung. Sie erbeuteten 1.000 Euro Bargeld und Schmuck im Wert von 50.000 Euro. Anschließend zogen die Täter den Geschädigten in die Küche, wo er gefesselt wurde. Dann 2 3 - 5 - rissen sie das Kabel des Telefons aus der Buchse und zerstört en eine Gege n- sprechanlage , bevor sie vom Tatort flohen . Am darauf folgenden Tag verkaufte der Angeklagte zusammen mit K . einen Teil des Schmucks für 3.900 Euro an einen Juwelier. Von diesem Erlös erhielt er 1.000 Euro. 2. Das Landgericht hat au f den Angeklagten, der zur Tatzeit 20 Jahre alt war, Jugendstrafrecht angewendet. Es hat ausgeführt, eine Schwere der Schuld, welche die Verhängung einer Jugendstrafe gebieten könnte, sei nicht festzustellen. Dem Unrechtsgehalt der Tat komme nur mittelbar Bedeutung zu. der Schuld nicht anzunehmen sei. Der Angeklagte habe unter dem bestimme n- den Einfluss seines Onkel s gestanden und sei nicht in der Lage gewesen, sich diesem Einfluss zu entziehen. Er habe keine kriminelle Erfahrung. Die Unters u- chungshaft habe ihn positiv verändert. Er habe in der Hauptverhandlung Reue gezeigt und sich bei dem Geschädigten entschuldigt. Das Vorliegen schädlicher Neigungen sei noch nicht mit hinreichender Sicherheit zu beurteilen. II. Das Rechtsmittel ist begründet. Die Entscheidung des Landgerichts, gegen den Angeklagten nicht auf Jugendstrafe zu erkennen und die Entscheidung darüb er zurückzustellen, hält rechtlicher Nachprüfung nicht stand. Rechtsfehlerfrei ist das Landgericht zwar davon ausgegangen, dass bei dem Angeklagten derzeit noch keine schädlichen Neigungen festzustellen sind. Zu beanstanden ist jedoch die A nnahme , die 4 5 6 7 - 6 - Schw ere der Schuld des Angeklagten, welche die Verhängung einer Jugendstrafe gebieten würde (§ 17 Abs. 2 Var. 2 JGG), sei nicht festz u- stellen. 1. Nach der Rechtsprechung und Teilen der Literatur kommt dem Unrecht der Tat bei der Prüfung der Schwere der Sc huld im Sinne von § 17 Abs. 2 Var. 2 JGG im Allgemeinen keine selbstständige Bedeutung zu (vgl. BGH, Urteil vom 11. November 1960 4 StR 387/60, BGHSt 15, 224, 225 f.; Urteil vom 29. September 1961 4 StR 301/61, BGHSt 16, 261, 263; Beschluss vom 9. Augu st 2000 3 StR 176/00, NStZ - RR 2001, 215, 216; Beschluss vom 25. Oktober 2011 3 StR 353/11, NStZ 2012, 164; Beschluss vom 22. Januar 2014 5 StR 555/13, NStZ - RR 2014, 119; Eisenberg, JGG, 10. Aufl. 2018 , § 17 Rn. 34 ff.; Sonnen in Diemer/Schatz/Sonnen, JGG, 7. Aufl. 2015, § 17 Rn. 22; a.A. Brunner/Dölling, JGG, 13. Aufl. 2018, § 17 Rn. 27; MüKoStGB/Radtke, 3. Aufl. 2017, § 17 JGG Rn. 58 ff.). Entscheidend ist, inwieweit sich die chara k- terliche Haltung und die Persönlichkeit sowie die Tatmotivation des H era n- wachsenden in vorwerfbarer Schuld niedergeschlagen haben. Der äußere Unrechtsgehalt der Tat ist jedoch insofern von Belang, als aus ihm Schlüsse auf die Persönlichkeit des Täters und die Schwere seiner Schuld gezogen werden können (vgl. BGH, Beschluss vom 17. Dezember 2014 3 StR 521/14, NStZ - RR 2015, 155, 156; Urteil vom 9. Januar 2018 1 StR 239/17). Der Unrecht s- gehalt der Tat, der auch in der gesetzlichen Straf an drohung zum Ausdruck kommt, da rf demnach auch bei der Prüfung , ob die Verhängung einer Jugen d- strafe wegen der Schwere der Schuld geboten ist, nicht unberücksichtigt bleiben (vgl. Senat, Beschluss vom 23. April 1982 2 StR 192/82, NStZ 1982, 332). 2. Danach ist der Erziehungszweck der Jugendstrafe nicht das einzig maßgebliche Kriterium. Hierzu gilt im Einzelnen: 8 9 - 7 - Erziehungsgedanke und Schuldausgleich stehen in der Regel miteina n- der in Einklang (vgl. BGH Urteil vom 16. November 1993 4 StR 591/93, StV 1994, 598 f.; Urteil vom 23. April 1998 4 StR 12/98; Urteil vom 4. August 2016 4 StR 142/16, NStZ 2017, 648, 649). Bei einem Gewaltverbrechen kann die Schwere der Schuld aber auch eigenständige Bedeutung haben (vgl. BGH, Beschluss vom 6. Mai 2013 1 StR 178/13, NStZ 2013, 658, 659 mit Anm. Eisenberg, NStZ 2013, 636 ff.). Schwere Gew altdelikte begründen regelmäßig die Schwere der Schuld (vgl. MüKoStGB/Radtke aaO § 17 JGG Rn. 71), wen n- gleich dies nach der Rechtsprechung nicht ausnahmslos der Fall ist. Der Stra f- zweck des gerechten Schuldausgleichs darf in solchen Fällen jedenfalls nicht völlig hinter den Erziehungsgedanken zurücktreten; denn auf die Möglichkeit der Bestrafung schwerer Straftaten durch Verhängung einer Jugendstrafe kann auch in Fällen nicht verzichtet werden, in denen ein Jugendlicher oder Hera n- wachsender nicht erziehungs bedürftig oder erziehungsfähig ist (vgl. BT - Drucks. I/3264 S. 40 f.; BGH aaO). Jedenfalls aber ist die Schwere der Schuld mit zunehmendem Alter des Heranwachsenden modifiziert zu beurteilen (vgl. Eisenberg , JGG aaO § 17 Rn. 29a; s.a. MüKoStGB/Radtke aaO § 17 JGG Rn. 65). Dies gilt erst recht, wenn der Angeklagte, der zur Tatzeit noch Hera n- wachsender war, im Urteilszeitpunkt bereits Erwachsener ist. In solchen Fällen ist die Zielsetzung der Jugendstrafe anders zu bewerten, als etwa bei einem Jugendlichen, d er das die Strafmündigkeit begründende Alter gerade erreicht hat (vgl. Kaspar in Festschrift für Schöch, 2010, S. 209, 213 f., der ausnahm s- weise für eine Rechtfertigung der Jugendstrafe durch positive Generalprävent i- on plädiert, aaO S. 222; ähnlich Ostendo rf, JGG, 10. Aufl. 2016, § 17 Rn. 5). Welches Gewicht den einzelnen Zumessungserwägungen zukommt, ist abhä n- gig vom Einzelfall (vgl. BGH, Beschluss vom 1. Dezember 1981 1 StR 634/81, NStZ 1982, 163; Urteil vom 21. April 1982 4 StR 99/83, EzSt JGG § 17 N r. 1). Der Tatrichter hat dazu eine umfassende Abwägung vorzunehmen. 10 - 8 - 3. Nach diesen Maßstäben rügt die Revision zu Recht, dass die Abw ä- gung durch das Landgericht lückenhaft ist. Die Jugendkammer hätte sich hier dezidiert mit dem Tatgeschehen und de n Ta tbeitr ä g en des angeklagten Hera n- wachsenden a useinandersetzen müssen (vgl. BGH, Urteil vom 9. August 2000 3 StR 176/00, NStZ - RR 2001, 215, 216). Sie hat sich jedoch mit einem bl o- e- gangen dabei d ie tateinheitlich begangene g e- fährliche Körperverletzung und die Sachbeschädigung un berücksichtigt bleibt , fehlt es an einer Bewertung des konkreten Verhaltens des Angeklagten vor, während und nach der Tat. Dabei is t insbesondere von Bedeutung, dass der Angeklagte unbeschadet der dominierenden Rolle seines Onkels nach seiner Einla s- sung schon im Vorfeld am Erwerb der bei der Tat als Drohmittel verwendeten Spielzeugpistole und der Gartenhandschuhe beteiligt war. Z udem wirkte er auch an der Planung der Tat und an dem Ausspähen des Tatorts mit. Er nahm ferner beim eigentlichen Tatgeschehen selbst gewichtige Ausführungshandlu n- gen vor. Ihm sind auch die Verletzungen des zur Tatzeit 87 - jährigen Geschädi g- ten, mit Ausnahm e der vom Landgericht als Mittäterexzess bewerteten Stiche mit dem Schraubendreher, sowie die Suche nach der erheblichen Beute und deren Wegnahme, das Fesseln des Geschädigten und der Verkauf eines Teils des Schmucks an einen Juwelier als eigene Tatbeiträg e zuzurechnen. 11 12 - 9 - All diese Umstände hätte das Landgericht in seine Abwägung einbezi e- hen müssen. Es hat aber nach der verkürzten Kennzeichnung der Tat als schwerer Raub nur die gegen eine Schwere der Schuld sprechenden Aspekte aufgeführt. Das reicht hier nicht aus. 4. Der Rechtsfolgenausspruch kann daher keinen Bestand haben. Es ist nicht auszuschließen, dass das Landgericht bei Beachtung der Grundsätze zur Bewertung der Schwere der Schuld im Sinne von § 17 Abs. 2 Var. 2 JGG eine Jugendstrafe verhängt hätte. Schäfer Appl Eschelbach RiBGH Zeng ist erkrankt Wimmer und deshalb gehindert zu unterschreiben. Schäfer 13 14
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