BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL 2 StR 228 /1 4 vom 17 . Juni 2015 in der Strafsache gegen 1. 2. wegen gefährlicher Körperverletzung u.a. - 2 - Der 2. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat in der Sitzung vom 17 . Juni 2015 , an der teil genommen haben: Vorsitzender Richter am Bundesgerichtshof Prof. Dr. Fischer , die Richter am Bundesgerichtshof Prof. Dr. Krehl, Dr. Eschelbach , Zeng, die Richterin am Bundesgerichtshof Dr. Bartel, Staatsanwalt als Vertreter der Bundesanwaltschaft, Rechtsanw a lt als Verteidiger für den Angeklagten C . , Rechtsanwältin als Verteidigerin für den Angeklagten B . , Justiz hauptsekretärin in der Verhandlung, Justizan gestellte bei der Verkündung als Urkunds beamtin nen der Geschäftsstelle, für Recht erkannt: - 3 - Auf d ie Revision en de r Angeklagten wird das Urteil des Landg e- richts Frankfurt am Main vom 7 . November 2013 aufgehoben. Die Sache wird zu neuer Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten der Rec htsmittel, an eine andere Jugendkammer des Landgerichts zurückverwiesen. Von Rechts wegen Gründe: Das Landgericht hat d en Angeklagten C . wegen gefährlicher Kö r- perverletzung in zwei Fällen und wegen versuchter gefährlicher Körperverle t- zung zu ei ner Gesamtfreiheitsstrafe von vier Jahren und sechs Monaten, den Angeklagten B . wegen gefährlicher Körperverletzung und versuchter gefährlicher Körperverletzung zu einer Jugendstrafe von drei Jahren verurteilt. Hiergegen wenden sich die Angekl agten mit ihren Revisionen, mit denen sie die Verletzung formellen und materiellen Rechts rügen. D ie Rechtsmittel haben mit der von beiden Angeklagten erhobenen Verfahrensrüge Erfolg, bei dem Urteil habe ein Richter mitgewirkt, nachdem er wegen Besorgnis d er Befangenheit abgelehnt worden war und das Ablehnungsgesuch zu Unrecht verworfen wo r- den ist (§ 24 Abs. 1 und 2, § 338 Nr. 3 StPO). 1 - 4 - 1. Der Rüge liegt das folgende Prozessgeschehen zugrunde: Die Angeklagten hatten u.a. eine beisitzende Richterin wegen Besorgnis der Befangenheit abgelehnt, da diese während der Vernehmung eines Zeugen am vierten Hauptverhandlungstag über einen Zeitraum von etwa zehn Minuten mehrfach ihr Mobiltelefon bedient habe. Aufgrund des mit der Bedienung des Mobiltelefons und dem S chreiben von Kurzmitteilungen einhergehenden Au f- merksamkeitsdefizits sei das Fragerecht bzw. die Fragemöglichkeit der abg e- lehnten Richterin eingeschränkt. Damit sei der Eindruck erweckt worden , die Richterin habe sich mangels uneingeschränkten Interesses a n der Beweisau f- nahme bereits zur Tat - und Schuldfrage der Angeklagten festgelegt. In der dienstlichen Erklärung hat die beisitzende Richterin u.a. ausg e- führt, ihr vor ihr liegendes stumm geschaltetes Mobiltelefon in der Hauptve r- handlung als " Arbeitsmitte l " zu nutzen. Die an diesem Tag erwartete Sitzung s- zeit sei bereits deutlich überschritten gewesen . Einen (stummen) Anruf von zu Hause habe sie mit einer vorgefertigten SMS des Inhalts " Bin in Sitzung " b e- antwortet; eine weitere dringende SMS - Anfrage bezügli ch der weiteren Betre u- ung der Kinder habe sie " binnen Sekunden " beantwortet. Auf Rüge der Verte i- digung habe sie diesen Sachverhalt öffentlich gemacht und sich entschuldigt. Mit Beschluss vom 15. April 2013 hat das Landgericht d en Befange n- heitsantr a g - oh ne Mitwirkung der abgelehnten Richter in - als unbegründet z u- rück gewiesen . Die Aufmerksamkeit der beisitzenden Richterin sei in keinem Fall so reduziert, " dass sie in ihrer Fähigkeit, die Beweisaufnahme in allen ihren wesentlichen Teilen zuverlässig aufzune hmen und richtig zu würdigen " , eing e- schränkt gewesen sei. Denn das Verfassen einer (vorgefertigte n ) Kurzmitteilung oder die kurzfristige Benutzung des Mobiltelefons zu dienstlichen Zwecken, e r- fordere keine besonderen Anforderungen an die Verstandestätigkei t und die 2 3 4 5 - 5 - Aufmerksamkeit eines Richters. Dieses habe die beisitzende Richterin zudem in ihrer dienstlichen Erklärung bestätigt. Außerdem habe sie sich in der Hauptve r- handlung für ihr Verhalten entschuldigt. 2. D as Ablehnungsgesuch gegenüber der beisitzen den Richterin ist zu Unrecht zurückgewiesen worden. Das Vorliegen eines Ablehnungsgrundes im Sinne von § 24 Abs. 2 StPO ist grundsätzlich vom Standpunkt des Angeklagten zu beurteilen. Misstrauen gegen die Unparteilichkeit eines Richters ist dann gerechtf ertigt, wenn der A b- lehnende bei verständiger Würdigung des ihm bekannten Sachverhalts Grund zu der Annahme hat, der Richter nehme ihm gegenüber eine Haltung ein, die dessen Unparteilichkeit und Unvoreingenommenheit störend beeinflussen kann (vgl. BGH, Urte il vom 2. März 2004 - 1 StR 574/ 0 3, BGHR StPO § 24 Abs. 2 Befangenheit 14; Meyer - Goßner/Schmitt, StPO, 58. Aufl. , § 24 Rn. 6 und 8 mwN). So liegt der Fall hier. Auch aus der Sicht eines besonnenen Angeklagten gab die private Nutzung des Mobiltelefons dur ch die beisitzende Richterin wä h- rend laufender Hauptverhandlung begründeten Anlass zu der Befürchtung, d ie Richterin habe sich mangels uneingeschränkten Interesses an der dem Kernb e- reich richterlicher Tätigkeit unterfallender (vgl. § 261 StPO) Beweisaufnah me auf ein bestimmtes Ergebnis festgelegt. Angesichts der Tatsache, dass es die beisitzende Richterin wegen der erwarteten Überschreitung der Sitzungszeit mit vorgefertigter SMS offensich t- lich von vornherein darauf angelegt hat, aktiv in der Hauptverhand lung in priv a- t en Angelegenheiten nach außen zu kommunizieren, kommt es entgegen der Auffassung im ablehnenden Beschluss des Landgerichts auch nicht darauf an, ob deswegen die Aufmerksamkeit der Richterin erheblich reduziert gewesen 6 7 8 9 - 6 - sei. Denn die beisitzend e Richterin hat sich während der Zeugenvernehmung durch eine mit der Sache nicht im Zusammenhang stehende private T ä tigkeit nicht nur gezielt ab ge lenkt und dadurch ihre Fähigkeit beeinträchtigt, der Ve r- handlung in allen wesentlichen Teilen zuverlässig in s ich aufzunehmen und zu würdigen ; sie hat damit auch zu erkennen gegeben, dass sie bereit ist, in la u- fender Hauptverhandlung Telekommunikation im privaten Bereich zu betreiben und dieses über die ihr obliegenden dienstlichen Pflichten zu stellen . Von kur z- fr istigen A bgelenkt heiten, wie sie während einer länger andauernden Hauptve r- handlung auftreten können, unterscheidet sich dieser Fall dadurch, dass eine von vornherein über den Verhandlungszusammenhang hinausreichende exte r- ne Telekommunikation unternommen wi rd; eine solche ist mit einer hinreiche n- den Zuwendung und Aufmerksamkeit für den Verhandlungsinhalt unvereinbar. Da es sich auch nicht um ein unbedachtes Verhalten der abgelehnten Richterin handelt, das durch Klarstellung und Entschuldigung beseitig t w erden kann (vgl. dazu BGH , Beschluss vom 3. März 1999 - 5 StR 566/98, BGHR StPO § 338 Nr. 3 Revisibilität 1) , durfte das Ablehnungsgesuch nach alledem nicht zurückgewiesen werden . 10 - 7 - 3. D er absolute Revisionsgrund des § 338 Nr. 3 StPO führt dazu, dass das angefochtene Urteil mit den Feststellungen aufzuheben ist . Fischer RiBGH Prof. Dr. Krehl Eschelbach ist an der Unterschrift gehindert. Fischer Zeng RinBGH Dr. Bartel ist wegen Urlaubs an der Unterschrift gehindert. Fischer 11
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