ECLI:DE:BGH:2016:160316U2STR346.15.0 BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES URTEIL 2 StR 346/15 vom 16. März 2016 in der Strafsache gegen 1. 2. wegen versuchten Betruges - 2 - Der 2. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat in der Sitzung vom 16. März 2016 , an der teilgenommen haben: Vo rsitzender Richter am Bundesgerichtshof Prof. Dr. Fischer, die Richter am Bundesgerichtshof Prof. Dr. Krehl , Dr. Eschelbach , Zeng , Richterin am Bundesgerichtshof Dr. Bartel , Staatsanwalt beim Bundesgerichtshof in der Verhandlung, Staats anwalt beim Bundesgerichtshof bei der Verkündung als Vertreter der Bundesanwaltschaft, Rechtsanwalt als Verteidiger für den Angeklagten T . H . , Rechtsanwalt als Verteidiger für die Angeklagte T . , Justizangestellte als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle, für Recht erkannt: - 3 - 1 . Auf die Revision der Angeklagten T . wird das Urteil des Landgerichts Meiningen vom 11. Mai 2015 , soweit es sie b e- trifft, mit den zugehörigen F eststellungen aufgehoben. 2 . Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer Verhan d- lung und Entscheidung, auch über die Kosten de s Rechtsmi t- tel s , an das Amtsgericht Eisenach zurückverwiesen. 3 . Die Revision des Angeklagten T . H . wird verwor fen. Der Angeklagte trägt die Kosten seines Rechtsmittels. Von Rechts wegen Gründe: Das Landgericht hat den Angeklagten T . H . wegen Betrugs, Urkundenfälschung und versuchten Betrugs in zwei Fällen zu einer Gesamtfre i- heitsstrafe von z wei Jahren und neun Monaten, die Angeklagte T . w e- gen versuchten Betrugs zu einer Geldstrafe von 70 Tagessätzen zu je 10 Euro verurteilt. Die auf die Verurteilung in den Fällen II. 1 und II. 3 - 4 der Urteilsgrü n- de beschränkte Revision des Angekla gten H . bleibt erfolglos; das Rechtsmittel der Angeklagten führt zur Aufhebung der angefochtenen Entsche i- dung. 1 - 4 - I. Das Landgericht hat folgende Feststellungen getroffen: 1. Der Angeklagte T . H . und seine Ehefrau, die frühe re Mi t- angeklagte I . H . , konnten die Zins - und Tilgungsleistungen für ein la u- fendes Darlehen über ca. 200.000 Schweizer Franken aus eigenem Einko m- men nicht aufbringen und suchten nach neuen Einnahmequellen. Im Frühjahr 2011 kamen sie auf die Id ee, darlehensfinanziert ein Mietobjekt in Deutschland zu erwerben oder zu ersteigern und aus der Differenz zwischen Mieteinnahmen und Darlehensraten Überschuss zu erzielen. Bei ihrer Suche stießen sie auf ein Angebot der Makle r firma t . i . aus E . , ein en in den 1980er Jahren errichtete n Wohnkomplex mit 240 Mietwohnungen in W . . Sie gaben gegenüber dem Mitarbeiter der Firma, dem Zeugen D . , wahrheitswidrig vor, über ein Nettoeinkommen von insgesamt monat lich 36.000 Euro zu verfügen, und deshalb in der Lage zu sein, ein solches Objekt, für das ein Kaufpreis von 2,1 Millionen Euro fällig werden sollte, zu finanzieren. Am 30. März 2011 schlossen T . und I . H . mit der Firma t . i . eine schriftliche Reservierungsvereinbarung, wonach die Angeklagten beabsichtigten, das Objekt in W . zu einem Kaufpreis von 2,1 Millionen Euro zu erwerben, und sie das Objekt bis zum 15. April 2011 zur Klärung ihrer F i- nanzierung und Bereitstellung ein er Finanzierungsbestätigung eines Kreditinst i- tuts reservier t en. Außerdem wurde vereinbart, dass eine Reservierungsgebühr in Höhe von 10.000 Euro bis zum 5. April 2011 zu hinterlegen sei und diese auf die vereinbarte Maklercourtage in Höhe von 5,9 5 %, insges amt 124.950 Euro, angerechnet werde. Den Angeklagten war klar, dass sie angesichts ihrer ang e- spannten finanziellen Lage die Maklercourtage niemals würden begleichen können. Der Zeuge D . schloss namens der Maklerfirma den Vertrag mit dem Ange klagten und seiner Ehefrau nur ab, weil er angesichts ihrer unz u- 2 3 - 5 - treffenden Angaben davon ausging, falls eine Finanzierung des Kaufpreises und damit der Kaufvertrag zustande komme, werde die Zahlung der Courtage für diese kein Problem sein. Noch vor Klär ung der Finanzierung schlossen T . und I . H . am 5. April 2011 einen notariellen Kaufvertrag mit dem Voreigentümer über 2.050.000 Euro. Die Finanzierung des Objektes erfolgte unter Vermittlung der Firma t . i . durch di e C . AG, die den gesamten Kau f- preis (ohne Nebenkosten) finanzierte, es aber ablehnte, insgesamt ein Darl e- hen über 2.225.000 Euro zu gewähren. Mit Schreiben vom 4. Mai 2011 wurde die Maklercourtage in Höhe von 212.975 Euro in Rechnung ge stellt. T . und I . H . erkannten zwar an, den Betrag zu schulden, leisteten aber zunächst wie beabsichtigt keine Zahlungen. Erst nachdem Klage erhoben worden war, zahlten sie insgesamt 15.000 Euro in drei Tranchen. Mittlerweile ist d urch Zwangsvollstreckung die Forderung vollständig bzw. nahezu vollständig beglichen. 2. Um das genannte Darlehen der C . AG zu erlangen, legten der Angeklagte H . und seine Ehefrau verschiedene gefälschte Unterlagen wie Anstellungs - und Arbeitsverträge, Lohnabrechnungen und Kontoauszüge vor. Dadurch entstand bei der Bank ein Irrtum über deren Eigentums - und Ve r- mögensverhältnisse, aufgrund dessen es schließlich zum Abschluss des Darl e- hensvertrags kam. Im Rahmen des Vertrags verpflich teten sich die Eheleute H . zur Eintragung einer Grundschuld in Höhe des Darlehensbetrages. Das Grundstück hatte zu diesem Zeitpunkt einen Verkehrswert von 3.700.000 Euro. Der Angeklagte H . und seine Ehefrau gerieten mit der Zahlung der Zins - und Tilgungsraten in Rückstand. Aufgrund dessen und weil bekannt geworden war, dass die zur Finanzierung eingereichten Unterlagen gefälscht waren, wu r- de der Darlehensvertrag am 7. März 2012 gekündigt und der Gesamtbetrag 4 5 - 6 - fällig gestellt. Im Juni 2012 wur de die Zwangsverwaltung angeordnet . D ie Zwangsversteigerung des Grundstückes führte im März 2015 zu einem Z u- schlag zu eine m Kaufpreis von 2.800.000 Euro. 3. Die Firma t . i . betrieb hinsichtlich ihrer Maklercourtage die Zwangsvollstreckung au s einem Vorbehaltsurteil des Landgerichts M . vom 10. Februar 2012. Im Zuge dessen erließ das Amtsgericht E . am 23. März 2012 einen Pfändungs - und Überweisungsbeschluss hinsichtlich der Mieten und Nebenkosten aus de n Mietverträgen des von d en Eheleuten H . erworbenen Objekts. Diese befürchteten die Pfändung der Mieten und en t- schlossen sich, dies zu verhindern. Sie riefen kurz vor dem 22. März 2012 die Firma I . S . ins Leben und überredeten die Mitangeklagte T . , gegen ein monatliches Entgelt von 1.500 Euro als (Schein - )Inhaberin dieser Firma zu fungieren. Sie meldete nachträglich zum 1. Januar 2012 ein Gewerbe zur Vermietung und Verpachtung an. Mit Schreiben vom 23. März 2012 sandten die Eheleute H . ein Schreib en an alle Mieter, wonach die bisherige Verwa l- tungsfirma aufgelöst werde und ab dem 1. April 2012 die I . S. A n- sprechpartner sei. Zugleich wurde eine Reduktion der Miete um jährlich 60 Euro in Aussicht gestellt, falls ein neuer Mietvertrag mit Frau T . abgeschlo s- sen werde. Am 28. März 2012 wurde der Pfändungs - und Überweisungsb e- schluss vom 23. März 2012 allen Mietern zugestellt. Dies veranlasste die Eh e- leute H . unter dem Briefkopf der I . S . zu einem von der Mi t- angeklagten T . unterschriebenen Brief an alle Mieter, in dem darauf hi n- gewiesen wurde, dass die I . S . Vermieter sei und deshalb die Mi e- ten auch an diese zu zahlen sei. Dieser Brief enthielt noch den zusätzlichen Hinweis, zur Ausräumung von Unklarheiten könne man bei der Rechtspflegerin des Amtsgericht s nachfragen, ob das Schreiben des Gerichtsvollziehers für die Mieter von Bedeutung sei; er wurde an alle Mieter bis zum 1. April 2012 verteilt. Die Eheleute H . wuss ten, dass der Pfändungs - und Überweisungsb e- 6 - 7 - schluss rechtmäßig ergangen war und die Mieten somit von der Firma t . i . eingezogen werden konnten. Über diese Einzugsberechtigung wollten sie die Mieter mit ihr em Schreiben täuschen und erreiche n, dass d ie se unter Umgehung des Pfändungsbeschlusses an die Firma I . S . leisteten. Auch die Angeklagte T . nahm zumindest billigend in Kauf, dass die Mi e- ter getäuscht werden sollten. Wie viele Mieter an die Firma I . S . leisteten, ist nicht bekannt. Insoweit hat die Strafkammer den Tatvorwurf gemäß § 154a StPO auf den Vorwurf des versuchten Betruges beschränkt. 4. Die C . AG betrieb im Frühsommer 2012 die Zwangsvol l- streckung aus der Grundschuld und erreichte im Juni 2012 die Anordnung der Zwangsverwaltung, was dazu führte, dass sie zur Einziehung der Mieten b e- rechtigt war. Der Angeklagte T . H . und seine Frau I . beschlo s- sen, auch hinsichtlich des neuen Gläubigers den Miete rn weiszumachen, die F irm a I . S . , und nicht der eingesetzte Zwangsverwalter , sei zur Einziehung der Mieten berechtigt. Zum Schein war dabei die F irm a I . S . am 13. April 2012 an den ehemaligen Mitangeschuldigten R . un d schließlich mit Vertrag vom 30. Juli 2012 an den Bruder des Angeklagten T . H . , C . H . , veräußert worden. In den USA, wohin sie zw i- schenzeitlich geflüchtet waren, entwarfen T . und I . H . ein Schre i- ben , das sie dem Mitangeklagten C . H . per Mail übersandten. Di e- ser verteilte es am 17. August 2012 oder wenige Tage später an die Mieter, die darin aufgefordert wurden, Mietzahlungen weiter an die F irm a I . S . zu leis ten. Ihnen wurde dabei vorgespiegelt, dass Zahlungen weder an die F irm a t . i . noch an den Zwangsverwalter zu leisten seien, dies könne schuldbefreiend nur gegenüber der F irm a I . S . geschehen. Wie viele Mieter an die F irm a I . S . leisteten und ob es zu Doppelzahlungen gekommen ist, ist nicht bekannt. Insoweit hat die Stra f- 7 - 8 - kammer den Tatvorwurf gemäß § 154a StPO auf den Vorwurf des versuchten Betruges beschränkt. II. 1. Die Revision des Angeklagten H . a ) Die Verurteilung wegen Betrugs im Fall II. 1 der Urteilsgründe hält rechtlicher Nachprüfung stand. Ohne Rechtsfehler ist das Landgericht davon ausgegangen, dass T . und I . H . vor Abschluss der Reservi e- rungsvereinbarun g über ihre Einkommens - und Vermögensverhältnisse g e- täuscht und mit der verabredeten Reservierung konkludent erklärt haben, sie seien in der Lage, die Maklerprovision zu zahlen, falls eine Finanzierung z u- stande komme. Die im Zuge dieser Erklärungen erbrach ten Nachweis - und Vermittlungstätigkeiten des Zeugen D . stellen worauf der Genera l- bundesanwalt bereits zutreffend in seiner Zuschrift hingewiesen hat die no t- wendige Vermögensverfügung dar, die mit Abschluss des Kaufvertrages über das Gru ndstück am 5. April 2012 zu einem Schaden in Höhe der vereinbarten Maklercourtage geführt hat. Die Strafkammer hat auch rechtlich unbedenklich zugrunde gelegt, dass die Eheleute H . von vornherein nicht beabsichti g- ten, die Courtage zu bezahlen. Näh erer Ausführungen bedurfte es angesichts ihres im Einzelnen im Urteil dargelegten Zahlungsverhaltens nicht. Insbesond e- re war es nicht erforderlich, auf den Umstand einzugehen, dass ein über den Kaufpreis hinausgehendes Darlehen beantragt war, mit dem wär e es gewährt worden die Maklercourtage hätte womöglich beglichen werden können. D as Landgericht hat gestützt auf Angaben der Eheleute H . festgestellt, dass die den Kaufpreis überschießenden Gelder für Sanierungen an de m O b- jekt vorgesehen wa ren. 8 9 - 9 - b ) Entgegen der Ansicht des Generalbundesanwalts fehlt es hinsichtlich der Verurteilung in den Fällen II. 3 und 4 nicht an der Verfahrensvoraussetzung der Anklageerhebung. Mit der mit rechtlichen Hinweisen im Eröffnungsb e- schluss vom 17. März 2015 z ur Hauptverhandlung zugelassenen Anklage wu r- de dem Angeklagten insoweit vorgeworfen, im Zusammenwirken mit seiner Ehefrau und den Mitangeklagten T . und C . H . seit März 2012 verschiedene Handlungen in der Absicht vorgenommen zu haben, gegen ihn und seine Ehefrau gerichtete Vollstreckungsmaßnahmen zu vereiteln. Ziel der im Einzelnen im konkreten Anklagesatz wie auch im wesentlichen Ergebnis f andere Konten umzuleiten, die nicht Zwangsvollstreckungsma ß- nahmen gegen die Angeschuldigten T . H . und I . H . unte r- ohne dass es darauf ankäme, dass einzelne T athandlungen nicht im konkreten A n- klagesatz, sondern lediglich im wesentlichen Ermittlungsergebnis erwähnt we r- den sämtliche Handlungen, die darauf abzielten, die Zwangsvollstreckung der C . A G und anderer Gläubiger zu vereiteln. Die nunm ehr abgeurtei l- ten Straftaten betreffen wenn auch unter einem anderen rechtlichen G e- sichtspunkt dasselbe tatsächlich e Geschehen und damit die in der Anklage bezeichnete Tat (§ 264 StPO). 2. Die Revision der Angeklagten T . a) Die Verurteilung der A ngeklagten T . hält rechtlicher Nachpr ü- fung nicht stand. Zwar fehlt es nicht an der Verfahrensvoraussetzung der A n- klageerhebung (s. oben II. 1. b ). Jedoch trägt die knappe Begründung des Landgerichts eine Verurteilung der Angeklagten wegen täters chaftlichen ve r- suchten Betrugs nicht. Die Strafkammer hat insoweit allein auf ihr erhebliches 10 11 12 - 10 - Eigeninteresse abgestellt, nachdem ihr ein monatliches Gehalt von 1.500 r- sprochen worden sei. Dies greift zu kurz. Mittäter ist, wer nicht nur fremdes Tun fördert, sondern einen eigenen Tatbeitrag derart in eine gemeinschaftliche Tat einfügt, dass sein Beitrag als Teil der Tätigkeit des anderen und umgekehrt dessen Tun als Ergänzung se i- nes eigenen Tatanteils erscheint. Ob ein Beteiligter ein so enges Verhältnis zur Tat hat, ist nach den gesamten Umständen, die von seiner Vorstellung umfasst sind, in wertender Betrachtung zu beurteilen (BGH NStZ 2006, 454). Wesentl i- che A nhaltspunkte können der Grad des eigenen Interesses am Taterfolg, der Umfang der Tatbeteiligung und die Tatherrschaft oder wenigstens der Wille zur Tatherrschaft sein, so dass die Durchführung und der Ausgang der Tat ma ß- geblich auch vom Willen des Beteilig ten abhängen (st. Rspr.; vgl. BGHSt 37, 289, 291 mwN; BGHSt - GS - 50, 252, 266 mwN; BGH NStZ 2000, 482, 483). Dabei deutet eine ganz untergeordnete Tätigkeit schon objektiv darauf hin, dass der Beteiligte nur Gehilfe ist (st. Rspr.; vgl. BGHR BtMG § 29 Ab s. 1 Nr. 1 Ha n- deltreiben 39, 56 und 58). An einer an diesem Maßstab ausgerichteten umfa s- senden Prüfung fehlt es. Sie war auch nicht verzichtbar, weil die Annahme mi t- täterschaftlicher Begehungsweise auf der Hand gelegen hätte. Vielmehr erg e- ben sich nach den Feststellungen der Strafkammer gewichtige Anhaltspunkte, die für eine strafrechtliche Verantwortlichkeit lediglich wegen Beihilfe sprechen. So musste die zuvor als Reinigungskraft beschäftigte Angeklagte T . . S . zu fungieren. Sie den Vorwurf des Betrugs gegenüber den Mietern der Wohnungen begründet, verfassten die Eheleute H . allein. Der Tatbeitrag der Angeklagten T . bestand insoweit ohne dass sie auf dessen Inhalt Einfluss gehabt hätte darin, es zu unterschreiben und zu verteilen. 13 - 11 - b) Die Sache bedarf deshalb neuer Verhandlung und Entscheidung. Der Senat verweist die Sache an das Amtsger icht Eisenach zurück (§ 354 Abs. 3 StPO). Fischer Krehl Eschelbach Zeng Bartel 14
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