30 W (pat) 279/99 - 30. Senat (Marken)

BUNDESPATENTGERICHT 30 W (pat) 279/99 _______________ (Aktenzeichen) B E S C H L U S S In der Beschwerdesache … betreffend die Markenanmeldung Sch 39946/5 WzBPatG 152 6.70 - 2 - hat der 30. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts in der Sitzung vom 10. August 2000 unter Mitwirkung des Vorsitzenden Richters Dr. Buchetmann, der Richterin Schwarz-Angele sowie des Richters Schramm beschlossen: Auf die Beschwerde der Anmelderin wird der Beschluß der Markenstelle für Klasse 5 des Deutschen Patent- und Mar-kenamtes vom 4. Juni 1999 aufgehoben. Der Widerspruch aus der Marke 2 100 930 wird verworfen. G r ü n d e I. Zur Eintragung in das Markenregister angemeldet ist die Bezeichnung ALKur für die Waren "Pharmazeutische Erzeugnisse, nämlich verschreibungs-pflichtige Arzneimittel (Antiallergikum)." Die Bekanntmachung ist am 15. Februar 1994 erfolgt. Unter dem 11. Mai 1994 ist ein als Widerspruch aus der rangälteren, für die Waren - 3 - "Apotheken- und verschreibungspflichtige Arzneimittel, aus-genommen Diagnostika" angemeldeten Marke 2 100 930 ACCUR. bezeichnetes Schreiben eingegangen. Als Inhaberin des Widerspruchszeichens ist die A… GmbH & Co KG eingetragen. Der Widerspruch ist im Unterschriftenfeld mit dem Stempel der G… GmbH - Beteiligungsgesellschaft - versehen. Das Wider spruchsschreiben ist unterzeichnet mit "ppa. Dr. O…" und "F…". Im Unterschriftenfeld wird auf die Vollmachten Nr 405/94 AV und Nr 790/93 AV ver-wiesen, die dem Widerspruch in Kopie beigefügt sind. Beide Vollmachten bezie hen sich auf die G… GmbH - Beteiligungsgesellschaft - als Voll machtgeberin. Mit Schreiben vom 6. Oktober 1994 hat die G… GmbH mitgeteilt, daß der "namens und im Auftrag der A… GmbH & Co KG (...) eingelegte Widerspruch (...) in vollem Umfang aufrechterhalten" werde. Die Markenstelle für Klasse 5 des Deutschen Patent- und Markenamts hat im Be-schluß der Prüferin mit näheren Ausführungen eine Verwechslungsgefahr ange-nommen und der angemeldeten Marke wegen des Widerspruchs die Eintragung versagt. Die Anmelderin hat Beschwerde erhoben. Sie hat sich zur Sache nicht geäußert und auch keinen Antrag gestellt. Die Widersprechende beantragt, - 4 - die Beschwerde zurückzuweisen. Sie bezieht sich zur Begründung auf die Ausführungen der Markenstelle im an-gefochtenen Beschluß. II. Die zulässige Beschwerde hat in der Sache bereits deshalb Erfolg, weil ein wirk-samer Widerspruch nicht vorliegt. Nach § 42 Abs 1 MarkenG kann von dem Inhaber der Marke mit älterem Zeitrang gegen die Eintragung Widerspruch erhoben werden. Berechtigt zur Erhebung des Widerspruchs ist demgemäß der materielle Inhaber der älteren Marke (Altham-mer/Ströbele, MarkenG, 5. Aufl, § 42 Rdn 8). Bei dem vorliegend vor Inkrafttreten des MarkenG erhobenen Widerspruch genügt auch die Einlegung durch den Inha-ber der prioritätsälteren Markenanmeldung. Vorliegend hat die G… GmbH - Beteiligungsgesellschaft - Wider spruch eingelegt. Eine eigene Berechtigung der G1… GmbH zur Einlegung ist nicht erkennbar. Sie war weder in der Vergangenheit aus der Anmeldung des Zei-chens berechtigt, noch war sie aus einem anderen Grund an dem Verfahren vor dem Deutschen Patent- und Markenamt beteiligt. Es ist auch kein Sachverhalt dargelegt, der eine Verfolgung des Widerspruchsrechts im eigenen Namen recht- fertigen könnte (vgl den ebenfalls die G1… GmbH betreffenden Beschluß des BPatG vom 25. November 1996, 30 W (pat) 136/96 - Aperamid/Azuperamid, PAVIS PROMA, Kliems). Zugunsten der aus dem Widerspruchszeichen Berechtigten kann auch nicht an-genommen werden, daß die Unterzeichner des Widerspruchs für diese handeln - 5 - wollten. Zum einen lauten die vorgelegten allgemeinen Vollmachten auf die G… GmbH und nicht auf die Rechtsinhaberin. Zum anderen spricht auch der auf dem Widerspruch angebrachte Firmenstempel der GmbH und der Um stand, daß die A… GmbH & Co KG auf dem Formular lediglich als "Inhaberin der Widerspruchsmarke" aufgeführt ist, gegen ein Handeln der Unter-zeichner unmittelbar für die Rechtsinhaberin. Eine wirksame Vertretung der Inhaberin durch die G1… GmbH, worauf auch de ren Schreiben vom 6. Oktober 1994 hindeutet, scheidet aus. In dem Verfahren vor dem Deutschen Patent- und Markenamt kann sich jeder Beteiligte in jeder Lage des Verfahrens von einem Bevollmächtigten vertreten lassen. Seit Inkrafttreten der Markenverordnung am 1. Januar 1995 ist dies für die Markenangelegenheiten in den §§ 76, 77 MarkenV ausdrücklich geregelt. Bis zu diesem Zeitpunkt ergab sich dies aus § 18 DPAVO iVm § 36 WZG, § 76 ZPO analog (BPatG aaO). Ein Bevoll-mächtigter kann aber prozessual nur dann wirksam handeln, wenn er selbst die Prozeßhandlungsvoraussetzungen erfüllt, also insbesondere prozeßfähig ist (§§ 79, 52 ZPO). Da aber Prozeßfähigkeit volle Geschäftsfähigkeit erfordert, kön-nen juristische Personen nicht als solche Prozeßhandlungen vornehmen und ins-besondere keine Prozeßerklärungen abgeben. Prozeßhandlungen, die ein solcher Vertreter vornimmt, sind wirkungslos (BPatG aaO). Eine Heilung des Mangels, die vorliegend möglicherweise darin gesehen werden könnte, daß die Widersprechende nunmehr im Beschwerdeverfahren einen ande-ren Bevollmächtigten beauftragt und dieser die Widerspruchseinlegung (still-schweigend) genehmigt hat, scheidet aus. Eine derartige Genehmigung hat in den Fällen der fehlenden Prozeßfähigkeit (anders als in den Fälle der vollmachtlosen Prozeßführung) keine rückwirkende Kraft (Münchener Kommentar - von Metten-heim, ZPO, § 79 Rdn 7, § 78 Rdn 18). Eine - angenommene - Genehmigung wür-de daher nur ex nunc wirken und könnte demgemäß einen fristgerechten Wider-spruchs nicht begründen. - 6 - Auf die Beschwerde der Anmelderin war daher der Beschluß der Markenstelle aufzuheben und der Widerspruch (als unzulässig) zu verwerfen. Eine Kostenauferlegung (§ 71 Abs 1 MarkenG) ist nicht veranlaßt. Dr. Buchetmann Schwarz-Angele Schramm Mü/Hu

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