30 W (pat) 32/13  - 30. Senat (Marken/Design)

BPatG 154 05.11 BUNDESPATENTGERICHT 30 W (pat) 32/13 _______________ (Aktenzeichen) Verkündet am 23. Juni 2016 … B E S C H L U S S In der Beschwerdesache … betreffend die Markenanmeldung 30 2012 040 736.6 hat der 30. Senat (Marken- und Design-Beschwerdesenat) des Bundespatentge-richts auf die mündliche Verhandlung vom 23. Juni 2016 unter Mitwirkung des Vorsitzenden Richters Prof. Dr. Hacker, des Richters Merzbach sowie des Rich-ters Dr. Meiser beschlossen: Auf die Beschwerde des Anmelders wird der Beschluss der Mar-kenstelle für Klasse 44 des Deutschen Patent- und Markenamts vom 16. Juli 2013 aufgehoben. - 2 - G r ü n d e I. Die Bezeichnung Bergwacht ist am 20. Juli 2012 als Marke u. a für die Waren und Dienstleistungen „Klasse 5: Pharmazeutische Erzeugnisse; Hygienepräparate für medizinische Zwecke; Pflaster, Verbandmaterial; Desinfektionsmittel; Mittel zur Ver-tilgung von schädlichen Tieren; Fungizide, Herbizide; Klasse 9: Wissenschaftliche, Vermessungs-, fotografische, Film-, optische, Wäge-, Mess-, Signal-, Kontroll-, Rettungs- und Unterrichtsapparate und -instrumente; Feuerlöschgeräte; Klasse 12: Fahrzeuge; Apparate zur Beförderung auf dem Lande, in der Luft oder auf dem Wasser; Klasse 16: Druckereierzeugnisse; Lehr- und Unterrichtsmittel (ausgenommen Ap-parate); - 3 - Klasse 22: Seile, Netze, Zelte, Planen, Segel, Säcke (soweit sie nicht in anderen Klassen enthalten sind); Klasse 25: Bekleidungsstücke, Schuhwaren, Kopfbedeckungen; Klasse 39: Transportwesen; Klasse 41: Erziehung; Ausbildung; Unterhaltung; sportliche und kulturelle Aktivi-täten; Klasse 42: Wissenschaftliche und technologische Dienstleistungen und For-schungsarbeiten und diesbezügliche Designerdienstleistungen; indus-trielle Analyse- und Forschungsdienstleistungen; Klasse 44: Medizinische Dienstleistungen; Dienstleistungen im Bereich der Land-, Garten- oder Forstwirtschaft; Klasse 45: Sicherheitsdienste zum Schutz von Sachwerten oder Personen“ bei dem Deutschen Patent- und Markenamt angemeldet worden. - 4 - Mit Beschluss vom 16. Juli 2013 hat die mit einer Beamtin des höheren Dienstes besetzte Markenstelle für Klasse 44 des deutschen Patent- und Markenamts die Anmeldung teilweise, nämlich für die obengenannten Waren und Dienstleistungen, wegen fehlender Unterscheidungskraft (§ 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG) zurückgewie-sen. Das angemeldete Markenwort Bergwacht sei der lexikalisch nachweisbare Aus-druck für eine „Organisation zur Rettung in Bergnot Geratener“. Ihr Aufgabenbe-reich erstrecke sich darüber hinaus auch auf den Naturschutz. Die angemeldete Marke entspreche einer in der deutschen Sprache üblichen Begriffsbildung, in welcher dem Element „-wacht“ als Ausdruck für eine Organisation ein spezifizie-render Zusatz vorangestellt werde, um auf das Themengebiet hinzuweisen, in dem die Vereinigung tätig sei, wie z. B. Küstenwacht, Naturschutzwacht, Rettungsflugwacht, Rheinwacht, Sicherheitswacht, Stadtwacht, Verkehrswacht, Wasserwacht. Der Verkehr werde der angemeldeten Bezeichnung daher in Bezug auf die zu-rückgewiesenen Waren und Dienstleistungen unmittelbar den sachbezogenen Aussagegehalt entnehmen, dass die Dienstleistungen von einer entsprechenden Organisation erbracht würden bzw. die Waren dazu geeignet und bestimmt seien, dieser Organisation zu dienen. Ob dabei – wie der Anmelder ausführt – 90 Prozent des Bergrettungs- und Natur-schutzdienstes von einer Gemeinschaft des Anmelders ausgeführt werde, sei markenrechtlich nicht von Relevanz. Die Frage der Unterscheidungskraft richtet sich hingegen grundsätzlich nicht von der Person des Markenanmelders ab, so dass dessen mögliche Monopolstellung lediglich im Rahmen einer Verkehrs-durchsetzung im Sinne von § 8 Abs. 3 MarkenG berücksichtigt werden könne. - 5 - Die Frage, ob die angemeldete Marke daneben noch eine merkmalsbeschrei-bende Angabe gemäß § 8 Abs. 2 Nr. 2 MarkenG darstelle, könne bei dieser Sachlage dahingestellt bleiben. Hiergegen richtet sich die Beschwerde des Anmelders. In der mündlichen Ver-handlung vor dem Senat hat er das Waren- und Dienstleistungsverzeichnis seiner Anmeldung, soweit es Gegenstand der Beschwerde war, wie folgt beschränkt: “Klasse 5: Pharmazeutische Erzeugnisse; Hygienepräparate für medizinische Zwecke; Pflaster, Verbandmaterial; Desinfektionsmittel; Klasse 9: Rettungsapparate und -instrumente; Unterrichtsapparate und -instru-mente für das Bergrettungswesen; Klasse 16: Lehr- und Unterrichtsmittel (ausgenommen Apparate) für das Bergret-tungswesen; Klasse 25: Bekleidungsstücke, Kopfbedeckungen; Klasse 39: Transportwesen; - 6 - Klasse 41: Erziehung im Bergrettungswesen; Ausbildung im Bergrettungswesen; Unterhaltung; sportliche und kulturelle Aktivitäten; Klasse 42: Wissenschaftliche und technologische Dienstleistungen und For-schungsarbeiten und diesbezügliche Designerdienstleistungen; indus-trielle Analyse- und Forschungsdienstleistungen; sämtliche vorge-nannten Dienstleistungen der Klasse 42 nur für das Bergrettungs-wesen; Klasse 44: Medizinische Dienstleistungen; Dienstleistungen im Bereich der Land- oder Gartenwirtschaft”. Zur Begründung seiner Beschwerde trägt er im Wesentlichen vor, dass die ange-meldete Bezeichnung Bergwacht entgegen der Auffassung der Markenstelle in-nerhalb Deutschlands von dem Durchschnittsverbraucher nicht als allgemeiner Oberbegriff für eine Organisation verstanden werde, welche Dienste der Bergret-tung und des Naturschutzes erbringe. Der Begriff sei aus den Worten „Berg“ und „Wacht“ zusammengesetzt. Die Wacht sei laut „Duden“ ein Synonym für „Wache“ oder „Wachdienst“ im Sinne von „Aufpassen“. „Wachen“ bedeute wiederum „wach sein, nicht schlafen, wach bleiben“. Die streitgegenständliche Marke beschreibe daher allenfalls die Tätigkeit eines Wachdienstes in den Bergen oder des Überwa-chens einer Bergregion. Dies entspreche auch der ursprünglichen Zielsetzung der von dem Anmelder unter diesem Namen betriebenen Organisation, welche im Jahre 1912 zum Schutz des „Berges vor den Menschen“ gegründet worden sei. Soweit dazu später auch die Tätigkeit als Rettungsdienst gekommen sei, führe dies nicht dazu, dass Bergwacht als beschreibender Gattungsbegriff für diese - 7 - Dienste zu verstehen sei. Dies ergebe sich auch nicht aus den von der Marken-stelle zum Beleg ihrer Auffassung zitierten lexikalischen Nachweisen wie z. B. „DUDEN“ oder „Wikipedia“. Soweit darin Bergwacht als eine „Organisation zur Rettung in Bergnot Geratener“ bezeichnet werde, beziehe sich dies nicht als Sy-nonym auf irgendeine Rettungs- bzw. Naturschutzorganisation, sondern stets auf eine ganz bestimmte, nämlich die von dem Markenanmelder betriebene Organisa-tion. Bergwacht sei daher kein generischer Begriff, sondern ein als Kunstwort geschaffener Eigenname einer unter der Leitung des Anmelders stehenden Orga-nisation, welcher ausschließlich durch den Anmelder benutzt werde, so dass der Verkehr diesen Begriff auch diesem zuordne. Auf Grundlage einer Bedeutung von Bergwacht i. S. von „Wache/Wachdienst in den Bergen“ bzw. „Überwachung der Berge/Bergregion“ handele es sich bei der angemeldeten Bezeichnung jedenfalls in Bezug auf die noch beschwerde-gegen-ständlichen Waren und Dienstleistungen weder um eine merkmalsbeschreibende Angabe i. S. von § 8 Abs. 2 Nr. 2 MarkenG noch weise die Bezeichnung zu diesen Waren und Dienstleistungen einen engen beschreibenden, sachbezogenen Bezug auf, welcher ihr jegliche Unterscheidungskraft i. S. von § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG nehme. Der Anmelder beantragt, den Beschluss der Markenstelle für Klasse 44 des Deutschen Patent- und Markenamts vom 16. Juli 2013 aufzuheben. Wegen der weiteren Einzelheiten wird auf den Akteninhalt Bezug genommen. - 8 - II. Die zulässige Beschwerde des Anmelders ist in der Sache nach der Einschrän-kung des beschwerdegegenständlichen Waren- und Dienstleistungsverzeichnis-ses begründet, da Eintragungshindernisse nach § 8 Abs. 2 Nr. 1 und Nr. 2 Mar-kenG insoweit nicht festgestellt werden können. 1. Unterscheidungskraft im Sinne von § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG ist die einem Zei-chen innewohnende (konkrete) Eignung, vom Verkehr als Unterscheidungsmittel aufgefasst zu werden, das die von der Anmeldung erfassten Waren oder Dienst-leistungen als von einem bestimmten Unternehmen stammend kennzeichnet und diese somit von denjenigen anderer Unternehmen unterscheidet (vgl. z. B. EuGH GRUR 2012, 610 (Nr. 42) - Freixenet; GRUR 2008, 608, 611 (Nr. 66) -EUROHYPO; BGH GRUR 2015, 173, 174 (Nr. 15) - for you; GRUR 2014, 565, 567 (Nr. 12) - smartbook; GRUR 2013, 731 (Nr. 11) - Kaleido; GRUR 2012, 1143 (Nr. 7) - Starsat, jeweils m. w. N.). Denn die Hauptfunktion einer Marke besteht darin, die Ursprungsidentität der gekennzeichneten Waren oder Dienstleistungen zu gewährleisten (vgl. etwa EuGH GRUR 2010, 1008, 1009 (Nr. 38) - Lego; GRUR 2008, 608, 611 (Nr. 66) - EUROHYPO; GRUR 2006, 233, 235, Nr. 45 -Standbeutel; BGH GRUR 2015, 173, 174 (Nr. 15) - for you; GRUR 2009, 949 (Nr. 10) - My World). Da allein das Fehlen jeglicher Unterscheidungskraft ein Ein-tragungshindernis begründet, ist nach der Rechtsprechung des Bundesgerichts-hofes ein großzügiger Maßstab anzulegen, so dass jede auch noch so geringe Unterscheidungskraft genügt, um das Schutzhindernis zu überwinden (vgl. BGH GRUR 2015, 173, 174 (Nr. 15) - for you; GRUR 2014, 565, 567 (Nr. 12) - smart-book; GRUR 2012, 1143 (Nr. 7) - Starsat; GRUR 2012, 270 (Nr. 8) - Link economy). Maßgeblich für die Beurteilung der Unterscheidungskraft sind einer-seits die beanspruchten Waren oder Dienstleistungen und andererseits die Auf-fassung der beteiligten inländischen Verkehrskreise, wobei auf die Wahrnehmung des Handels und/oder des normal informierten, angemessen aufmerksamen und verständigen Durchschnittsverbrauchers bzw. -abnehmers der fraglichen Produkte - 9 - abzustellen ist (vgl. EuGH GRUR 2006, 411, 412 (Nr. 24) - Matratzen Con-cord/Hukla). Hiervon ausgehend besitzen Marken dann keine Unterscheidungskraft, wenn ihnen die maßgeblichen Verkehrskreise im Zeitpunkt der Anmeldung des Zeichens (vgl. BGH GRUR 2013, 1143, Nr. 15 - Aus Akten werden Fakten) lediglich einen im Vordergrund stehenden beschreibenden Begriffsinhalt zuordnen (vgl. EuGH GRUR 2004, 674, 678, Nr. 86 - Postkantoor; BGH GRUR 2012, 270, 271, Nr. 11 - Link economy; GRUR 2009, 952, 953, Nr. 10 - DeutschlandCard; GRUR 2006, 850, 854, Nr. 19 - FUSSBALL WM 2006; GRUR 2005, 417, 418 - BerlinCard; GRUR 2001, 1151, 1152 - marktfrisch; GRUR 2001, 1153 - antiKALK) oder wenn diese aus gebräuchlichen Wörtern oder Wendungen der deutschen Sprache oder einer geläufigen Fremdsprache bestehen, die - etwa wegen einer entsprechenden Verwendung in der Werbung oder in den Me-dien - stets nur als solche und nicht als Unterscheidungsmittel verstanden werden (vgl. u. a. BGH GRUR 2006, 850, 854, Nr. 19 - FUSSBALL WM 2006; GRUR 2003, 1050, 1051 - Cityservice; GRUR 2001, 1043, 1044 - Gute Zei-ten - Schlechte Zeiten). Darüber hinaus besitzen keine Unterscheidungskraft auch solche Zeichen, die sich auf Umstände beziehen, welche die beanspruchten Wa-ren oder Dienstleistungen zwar nicht unmittelbar betreffen, durch die aber ein en-ger beschreibender Bezug zu diesen hergestellt wird (vgl. BGH GRUR 2010, 1100, Nr. 23 - TOOOR!; GRUR 2006, 850, 855, Nr. 28 f. - FUSSBALL WM 2006). 2. Unter Berücksichtigung dieses rechtlichen Hintergrunds steht der Bezeichnung Bergwacht jedenfalls in Bezug auf die noch beschwerdegegenständlichen Wa-ren und Dienstleistungen das Schutzhindrnis nach § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG nicht entgegen. Der Bestandteil „Wacht“ bedeutet „Wache“ oder „Wachdienst“ zu (vgl. DUDEN, Deutsches Universalwörterbuch, 8. Aufl., S. 1969). Die angemeldete Kombination dieses Begriffs mit dem Substantiv „Berg“ bedeutet danach wortsinngemäß „Wa-- 10 - che/Wachdienst in den Bergen“ bzw. „Überwachung der Berge/Bergregion“, was auch der Anmelder zugesteht. Hingegen kann der Wortkombination Bergwacht entgegen der Auffassung der Markenstelle keine von diesem Wortsinn abweichende Bedeutung i. S. von „Orga-nisation zur Rettung in Bergnot Geratener“ beigemessen werden. Zwar ist – wo-rauf die Markenstelle zutreffend hinweist – die angemeldete Bezeichnung in dieser Bedeutung lexikalisch (vgl. DUDEN, a. a. O. S. 290) und auch in der Internet-En-zyklopädie „Wikipedia“ (https://de.wikipedia.org/wiki/Bergwacht_(Deutschland)) nachweisbar. Diese Fundstellen beziehen sich jedoch auf die unter dem Namen Bergwacht betriebene Organisation des Anmelders, welche - wie der Anmelder im Beschwerdeverfahren nochmals dargelegt hat - im Jahre 1912 zum Schutz des „Berges vor den Menschen“ gegründet worden ist und später um die von der Öf-fentlichkeit heute in erster Linie mit dieser Organisation verbundene Tätigkeit als Rettungsdienst erweitert worden ist. Die Benutzung der Bezeichnung Bergwacht als Name einer Organisation des Anmelders ist jedoch für die Beurteilung der Schutzfähigkeit grundsätzlich unmaß-geblich. So wirkt sie einerseits - entgegen der Auffassung des Anmelders - nicht schutzbegründend, weil die Beurteilung der Schutzfähigkeit eines Zeichens von der Person des Anmelders grundsätzlich unabhängig ist. Dieser kann dann eine Bedeutung zukommen, wenn zur Überwindung des Schutzhindernisses gemäß § 8 Abs. 3 MarkenG der Nachweis zu führen ist, dass sich die Bezeichnung im Verkehr infolge ihrer Benutzung als Marke für die angemeldete Ware oder Dienst-leistung durchgesetzt hat (vgl. BGH GRUR 2006, 503 Nr. 10 - Casino Bremen). Andererseits erlaubt allein die Benutzung als Name für eine im Bereich der Berg-rettung tätige Organisation des Anmelders auch nicht den Schluss, dass der Ver-kehr Bergwacht über seinen originären Bedeutungsgehalt hinaus gleichsam als Synonym bzw. Gattungsbezeichnung für einen „Bergrettungsdienst“ versteht. Eine solche Gleichsetzung bzw. synonyme Verwendung der Begriffe „Bergret-- 11 - tung/Bergrettungsdienst“ und Bergwacht lässt sich nicht feststellen. So wird im allgemeinen Sprachgebrauch der Begriff „Wacht“ z. B. in den von der Markenstelle genannten Wortkombinationen „Küstenwacht“, „Naturschutzwacht“, „Sicherheits-wacht“, „Stadtwacht“, „Verkehrswacht“ nach wie vor seiner wörtlichen Bedeutung entsprechend i. S. von „Wache, Wachdienst“ verwendet. Ist eine solche „Wacht“ bestimmungsgemäß auch mit Rettungsdienstleistungen befasst, werden diese hingegen z. B. als „Rettungswacht“ (vgl „A… … GmbH in D…; http://adk-dannenberg.de/ambulanz-rettungswacht/) oder „Rettungsflugwacht“ (http://www.rth.info/betreiber/ betreiber.php?show=drf) bezeichnet. Dementsprechend wird auch zwischen „Bergrettung“ bzw. „Bergrettungsdienst“ und dem Begriff Bergwacht als Name/Bezeichnung des Bergrettungsdienstes des Anmelders unterschieden. So ist ausweislich des Internet-Lexikons „Wikipedia“ (https://de.wikipedia.org/wiki/ Bergrettungsdienst) der „Bergrettungsdienst“ eine spezialisierte Form des Rettungsdienstes im Gebirge. Als in Deutschland zustän-dige Organisation benennt „Wikipedia“ dabei die Bergwacht. Dies verdeutlicht aber, dass dieser Begriff zwar als Name der Organisation des Anmelders, nicht jedoch als gattungsbegriffliche Bezeichnung für einen „Bergrettungsdienst“ ver-wendet und verstanden wird. Auf Grundlage eines Verständnisses i. S. von „Wache/Wachdienst in den Bergen“ bzw. „Überwachung der Berge/Bergregion“ steht der angemeldeten Bezeichnung Bergwacht dann aber jedenfalls in Bezug auf die noch beschwerdegegenständli-chen Waren und Dienstleistungen nicht das Schutzhindernis nach § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG entgegen. - 12 - So weisen die Waren “Klasse 5: Pharmazeutische Erzeugnisse; Hygienepräparate für medizinische Zwecke; Pflaster, Verbandmaterial; Desinfektionsmittel; Klasse 25: Bekleidungsstücke, Kopfbedeckungen” keinen spezifischen Bezug zu der Tätigkeit eines (Berg)Wachdienstes auf. Daher werden sie durch die angemeldete Bezeichnung weder unmittelbar beschrieben noch besteht ein enger beschreibender, sachbezogener Zusammenhang zwischen der Bezeichnung Bergwacht und diesen Waren. Dies gilt auch in Bezug auf die Waren “Klasse 9: Rettungsapparate und –instrumente” welche ihrer Art nach nicht für eine Verwendung im Rahmen eines (Berg)Wach-dienstes bestimmt sind. Was die weiteren Waren “Klasse 9: Unterrichtsapparate und –instrumente für das Bergrettungswesen” und - 13 - Klasse 16: Lehr- und Unterrichtsmittel (ausgenommen Apparate) für das Bergret-tungswesen” betrifft, kann der angemeldeten Bezeichnung jedenfalls nach der zulässigen ge-genständlichen Beschränkung auf solche, die ihrer Art und Beschaffenheit nach „für das Bergrettungswesen“ bestimmt sind, keine unmittelbar beschreibende bzw. sachbezogene Aussage entnommen werden. Da es sich bei „Unterrichtsapparate und -instrumente“ und „Lehr- und Unterrichtsmittel“ auch nicht um typische Geräte und Mittel für eine Bergüberwachung handelt, vermittelt die Bezeichnung Berg-wacht in Bezug auf diese (eingeschränkten) Waren auch keinen sich sofort erschließenden, eindeutigen abweichenden und insoweit täuschenden Aussage-gehalt (vgl. Ströbele/Hacker, Markengesetz, 11. Aufl. § 8 Rdnr. 398). Auch die beanspruchten Dienstleistungen “Klasse 39: Transportwesen; Klasse 41: Unterhaltung; sportliche und kulturelle Aktivitäten; Klasse 44: Medizinische Dienstleistungen; Dienstleistungen im Bereich der Land- oder Gartenwirtschaft” - 14 - werden durch die angemeldete Bezeichnung weder unmittelbar beschrieben noch besteht ein enger beschreibender, sachbezogener Zusammenhang zwischen der Bezeichnung Bergwacht und diesen Dienstleistungen. So weisen „Unterhaltung; sportliche Aktivitäten“ sowie „Dienstleistungen im Be-reich der Land- oder Gartenwirtschaft” keinen erkennbaren Bezug zu der Aufgabe und Tätigkeit einer Bergwacht auf, so dass es insoweit offensichlich an einem beschreibenden bzw. sachbezogenen Aussagehalt der Bezeichnung Bergwacht zu diesen Dienstleistungen fehlt. Soweit die mit den übrigen Dienstleistungen “Transportwesen; kulturelle Aktivitäten; Medizinische Dienstleistungen” typisch-erweise verbundenen Tätigkeiten im Rahmen eines Bergwachtdienstes anfallen können, handelt es sich nicht um eigenständige Dienstleistungen, die ein solcher (Wacht)Dienst gegenüber Dritten erbringt. Dementsprechend wird der Verkehr auch nicht annehmen, dass eine Bergwacht diese Dienstleistungen, welche im Rahmen einer überwachenden Tätigkeit üblicherweise nicht anfallen, als eigen-ständige Dienstleistungen gegenüber Dritten erbringen wird. Dies gilt - nach erfolgter gegenständlicher Beschränkung auf das „Bergrettungs-wesen“ - auch für die Dienstleistungen „Klasse 41: Erziehung im Bergrettungswesen; Ausbildung im Bergrettungswesen; Klasse 42: Wissenschaftliche und technologische Dienstleistungen und For-schungsarbeiten und diesbezügliche Designerdienstleistungen; indus-trielle Analyse- und Forschungsdienstleistungen; sämtliche vorge-nannten Dienstleistungen der Klasse 42 nur für das Bergrettungs-wesen”. - 15 - 3. Aus den vorgenannten Gründen unterliegt die angemeldete Marke auch kei-nem Freihaltebedürfnis im Sinne von § 8 Abs. 2 Nr. 2 MarkenG. 4. Da der Anmeldemarke somit nach der erfolgten Einschränkung des be-schwerdegegenständlichen Waren- und Dienstleistungsverzeichnisses die Eintra-gung nicht mehr versagt werden kann, war der Beschluss auf die Beschwerde des Anmelders aufzuheben. Hacker Meiser Merzbach Hu

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