BUNDESPATENTGERICHT 32 W (pat) 228/00 _______________ (Aktenzeichen) An Verkündungs Statt zugestellt am … B E S C H L U S S In der Beschwerdesache … BPatG 154 6.70 - 2 - … betreffend die Marke 396 25 884 hat der 32. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts auf die mündliche Verhandlung vom 2. Mai 2001 durch die Vorsitzende Richterin Winkler und die Richter Dr. Albrecht und Sekretaruk beschlossen: Die Beschwerde wird zurückgewiesen. G r ü n d e I. Gegen die für Backwaren und Konditorwaren am 12. Juni 1996 angemeldete und am 29. Oktober 1996 eingetragene farbige (hellgrün, mittelgrün, dunkelgrün, gelb, orange, rot, dunkelbraun, hellbraun, weiß) Wort-/Bildmarke siehe Abb. 1 am Ende - 3 - ist Widerspruch erhoben aus der seit 24. Juli 1992 für Citrusfrüchte eingetragene Wort-/Bildmarke farbig (grün, gelb) siehe Abb. 2 am Ende Die Markenstelle für Klasse 30 des Deutschen Patent- und Markenamts hat den Widerspruch in einem Erstbeschluss wegen fehlender Warenähnlichkeit und feh-lender Markenähnlichkeit und in ihrem Erinnerungsbeschluss wegen fehlender Glaubhaftmachung der bestrittenen Benutzung der Widerspruchsmarke zurück-gewiesen. Gegen diese Entscheidungen richtet sich die Beschwerde der Widersprechenden. Sie legt Benutzungsunterlagen aus dem Jahr 1991 bis 1998 vor und beantragt, die Beschlüsse des Deutschen Patent- und Markenamts vom 2. April 1998 und vom 25. Mai 2000 aufzuheben und die Marke 396 25 884 zu löschen. Die Markeninhaberin beantragt, die Beschwerde und den Widerspruch zurückzuweisen. Sie hält eine rechtserhaltende Benutzung nicht für glaubhaft gemacht. Im übrigen erachtet sie die sich gegenüberstehenden Waren als unähnlich. - 4 - II. Die zulässige Beschwerde ist nicht begründet. Nach § 9 Abs 1 Nr 2, § 42 Abs 2 Nr 1 MarkenG ist die Eintragung einer Marke im Falle eines Widerspruchs zu löschen, wenn wegen ihrer Ähnlichkeit mit einer ein-getragenen Marke mit älterem Zeitrang und der Ähnlichkeit der durch die beiden Marken erfassten Waren für das Publikum die Gefahr von Verwechslungen be-steht, einschließlich der Gefahr, dass die Marken gedanklich miteinander in Ver-bindung gebracht werden. Die Frage der Verwechslungsgefahr ist dabei unter Be-rücksichtigung aller Umstände des Einzelfalls zu beurteilen, wobei eine Wechsel-wirkung zwischen den in Betracht kommenden Faktoren, insbesondere der Ähn-lichkeit der Marken und der Ähnlichkeit der damit gekennzeichneten Waren sowie der Kennzeichnungskraft der prioritätsälteren Marke besteht (vgl BGH MarkenR 2000; 359, 360 - Bayer/BeiChem). Zugunsten der Widersprechenden wird davon ausgegangen, dass die Widerspruchsmarke rechtserhaltend für Zitrusfrüchte be-nutzt ist. Die Frage, ob Zitrusfrüchte und Backwaren einander ähnlich sind, kann dahinstehen. Es fehlt nämlich an einer rechtserheblichen Ähnlichkeit der sich ge-genüberstehenden Marken. Der einzige übereinstimmende Bestandteil "Jaffa" ist nicht kollisionsbegründend. Für Zitrusfrüchte, zu denen auch Orangen gehören, ist "Jaffa" eine gemäß § 8 Abs 2 Nr 2 MarkenG schutzunfähige Angabe, da sie im Verkehr zur Bezeichnung der Art (Sorte) und der geographischen Herkunft (An-baugebiet) der Ware dienen kann. Die "Jaffa"-Orange ist eine Knospenmutante einer lokalen "Beladi"-Orange, die 1844 bei Jaffa im heutigen Israel entdeckt wur-de und auch in Israel im Gebiet um Jaffa angebaut wird (Obstlexikon, Hädeke-Verlag 1999, S 307; vgl auch Duden, Das große Wörterbuch der deutschen Spra-che, 3. Aufl Bd 5, S 1991). - 5 - Eine Kostenauferlegung (§ 71 Abs 1 Satz 1 MarkenG) ist nicht veranlaßt. Winkler Dr. Albrecht Sekretaruk Hu Abb. 1 Abb. 2
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