Beglaubigte Abschrift
ECLI:DE:BPatG:2022:101022B35Wpat415.22.0
BUNDESPATENTGERICHT
35 W (pat) 415/22
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(Aktenzeichen)
B E S C H L U S S
In der Beschwerdesache
…
betreffend das Gebrauchsmuster 20 2014 011 332
(hier: Wiedereinsetzung, Wirksamkeit der Beschwerdeeinlegung)
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hat der 35. Senat (Gebrauchsmuster-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts
am 10. Oktober 2022 unter Mitwirkung des Vorsitzenden Richters Metternich, des
Richters Dipl.-Phys. Dr. Forkel und des Richters Dr.-Ing. Harth
beschlossen:
1. Der Antrag der Antragsgegnerin vom 13. Mai 2022 auf Wiedereinsetzung
in den vorigen Stand wegen Versäumung der Frist zur Zahlung der Gebühr
für die Beschwerde gegen den Beschluss der Gebrauchsmusterabteilung
des Deutschen Patent- und Markenamts vom 14. Dezember 2021 wird zu-
rückgewiesen.
2. Die Beschwerde der Antragsgegnerin gegen den Beschluss der Ge-
brauchsmusterabteilung des Deutschen Patent- und Markenamts vom 14.
Dezember 2021 gilt als nicht eingelegt.
3. Kosten des Beschwerdeverfahrens werden weder auferlegt, noch erstattet.
Gründe:
I.
Die Beteiligten streiten über den Bestand des aus der Europäischen Patentanmel-
dung EP 14 77 8778.2 mit Anmeldetag 3. April 2014 abgezweigten und am 6. Juni
2019 mit den Schutzansprüchen 1 – 5 und der Bezeichnung „Mikroskop, Fokussie-
rungseinheit, Flüssigkeitshalteeinheit und optische Einheit“ unter der Nummer 20
2014 011 332 eingetragenen und in Kraft befindlichen Streitgebrauchsmusters. Auf
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den von der Antragstellerin mit Schriftsatz vom 25. März 2020 gestellten Löschungs-
antrag, der der Antragsgegnerin am 14. April 2020 zugestellt worden war und dem
sie mit Schriftsatz vom 4. Mai 2020, eingegangen am selben Tag, widersprochen
hatte, hat die Gebrauchsmusterabteilung des DPMA das Streitgebrauchsmuster mit
Beschluss vom 14. Dezember 2021 kostenpflichtig gelöscht, weil sein Gegenstand
unzulässig erweitert sei. Der Beschluss ist der Antragsgegnerin am 10. Februar
2022 zugestellt worden.
Mit Schriftsatz vom 14. Februar 2022, eingegangen am selben Tag, hat die Antrags-
gegnerin gegen diesen Beschluss durch ihre Verfahrensbevollmächtigten Be-
schwerde erhoben. Auf Seite 1 der Beschwerdeschrift führt sie aus: „Die Beschwer-
degebühr (401 300) in Höhe von € 200,- wird mittels der als Anlage beigefügten
Einzugsermächtigung entrichtet.“ Der Beschwerdeschrift war eine vom Verfahrens-
bevollmächtigten der Antragsgegnerin unterzeichnete SEPA-Einzugsermächtigung
über den Betrag von 200,- € beigefügt.
Mit gerichtlichem Schreiben vom 6. Mai 2022 ist die Antragsgegnerin darauf auf-
merksam gemacht worden, dass die Beschwerdegebühr innerhalb der Beschwer-
defrist nicht in der vollen Höhe von 500,- € bezahlt worden ist.
Mit Schriftsatz vom 13. Mai 2022 hat die Antragsgegnerin unter Übersendung einer
SEPA-Einzugsermächtigung über den Betrag von 500,- € Wiedereinsetzung in den
vorigen Stand bezüglich der Zahlung der Beschwerdegebühr beantragt und hierzu
Folgendes vorgetragen:
Der Verfahrensbevollmächtigte habe eine in seiner Kanzlei beschäftigte Patentan-
waltsfachangestellte 4 Tage nach Zustellung des angefochtenen Beschlusses mit
dem Entwurf eines Beschwerdeschriftsatzes und der beizufügenden SEPA-
Einzugsermächtigung beauftragt. In einem Gespräch des Verfahrensbevollmächtig-
ten der Antragsgegnerin mit der Patentanwaltsfachangestellten am 14. Februar
2022 über die zu fertigenden Entwürfe sei auch die zu entrichtende Beschwerdege-
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bühr erörtert worden, wobei die Patentanwaltsfachangestellte den Verfahrensbe-
vollmächtigten der Antragsgegnerin auf die Rechtsbehelfsbelehrung zum angefoch-
tenen Beschluss und das Kostenmerkblatt des DPMA angesprochen habe. Dieses
Gespräch sei wegen eines eingehenden Anrufs unterbrochen worden. Nach Erledi-
gung des Anrufs habe der Verfahrensbevollmächtigte der Antragsgegnerin nachge-
fragt, ob noch Klärungsbedarf bestehe, was die Patentanwaltsfachangestellte ver-
neint habe. Diese habe die Entwürfe sodann fertiggestellt, wobei aufgrund der Dar-
stellung des Kostenmerkblatts auf dem PC-Bildschirm der Patentanwaltsfachange-
stellten eine Beschwerdegebühr von 200,- € in Beschwerdeschrift und SEPA-
Mandat eingefügt worden sei. Sie habe dann die Entwürfe dem Verfahrensbevoll-
mächtigten der Antragsgegnerin zur Unterzeichnung vorgelegt und nach Unter-
zeichnung an das DPMA gesandt.
Die Abläufe in der Kanzlei des Verfahrensbevollmächtigten der Antragsgegnerin
seien so organisiert, dass fristgebundene Schriftsätze der Büroleitung zur Kontrolle
der relevanten Angaben und der Gebührenbezahlung vorzulegen seien. Dies sei
bei den vorliegenden Dokumenten – Beschwerdeschrift und SEPA-Mandat – aus
nicht mehr nachvollziehbaren Gründen unterblieben. Am 8. März 2022 habe die
Patentanwaltsfachangestellte den Vorgang weiter bearbeitet, indem sie das mit Er-
stellung des Beschwerdeschriftsatzes automatisch generierte Empfangsbekenntnis
als Nachweis für die Streichung der Beschwerdefrist bei der Büroleitung zur weite-
ren Bearbeitung am 9. März 2022 hinterlegt habe. Die Büroleiterin habe am 9. März
2022 die Handakte zu dem Vorgang bei der Patentanwaltsfachangestellten ange-
fordert. Auf die Auskunft, dass die Handakte wegen hohen Arbeitsaufkommens erst
am Nachmittag des 9. März 2022 übergeben werden könne, habe die Büroleiterin
die Frist für die Beschwerdeeinlegung im Vertrauen auf die Vorlage der Handakte
bereits präemptiv gestrichen. Aus ebenfalls nicht mehr nachvollziehbaren Gründen
sei die Vorlage der Handakte an die Büroleitung jedoch unterblieben. Sowohl die
Patentfachangestellte als auch die Büroleiterin seien hinsichtlich der Abläufe instru-
iert und seit Jahren zuverlässig und fehlerfrei tätig, was auch durch stichprobenar-
tige Kontrollen überprüft werde. Der Vorgang sei dem Verfahrensbevollmächtigten
der Antragsgegnerin am 15. März 2022 zur Fertigung der Beschwerdebegründung
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vorgelegt worden; die dabei erfolgte Aktendurchsicht habe ergeben, dass die Be-
schwerdegebühr zwar rechtzeitig, aber in zu geringer Höhe eingezahlt worden sei.
Zur Glaubhaftmachung ihres Vortrags hat die Antragsgegnerin eidesstattliche Ver-
sicherungen der Patentfachangestellten und der Büroleiterin vorgelegt.
Vor dem o.g. Hintergrund beruhe die Zahlung einer zu geringen Beschwerdegebühr
auf dem Versehen einer gut ausgebildeten und bis dato fehlerfrei und zuverlässigen
Mitarbeiterin des Verfahrensbevollmächtigten der Antragsgegnerin, was der An-
tragsgegnerin zugerechnet werden könne.
Die Antragsgegnerin beantragt,
Wiedereinsetzung in den vorigen Stand bezüglich der Einzahlung der Be-
schwerdegebühr sowie – in der Sache – die Aufhebung des angefochtenen
Beschlusses und die Zurückweisung des Löschungsantrags.
Die Antragstellerin ist dem Wiedereinsetzungsantrag entgegengetreten.
Sie hält gemäß ihrer Stellungnahme vom 20. Juli 2022 den Wiedereinsetzungsan-
trag der Antragsgegnerin für unbegründet. Die Frist zur (vollständigen) Zahlung der
Beschwerdegebühr sei nicht unverschuldet versäumt worden. Der Verfahrensbe-
vollmächtigte der Antragsgegnerin habe die erforderliche Sorgfalt bereits bei der
Unterzeichnung der Beschwerdeschrift und des SEPA-Mandats außer acht gelas-
sen. Ob ein Verschulden von Hilfspersonen vorliege, sei im vorliegenden Fall nicht
entscheidungserheblich. Fehlendes Organisationsverschulden des Verfahrensbe-
vollmächtigten der Antragsgegnerin sei im Übrigen nicht glaubhaft gemacht. Ein ei-
genes Verschulden des Verfahrensbevollmächtigten der Antragsgegnerin bestehe
zudem darin, dass er sich die Akten erst nach Ablauf der Beschwerdefrist am 15.
März 2022 wieder habe vorlegen lassen.
Der Senat hat die Beteiligten mit gerichtlichem Schreiben vom 14. Juni 2022 auf
Zweifel an den Erfolgsaussichten des Wiedereinsetzungsantrags hingewiesen und
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mit weiterem Schreiben vom 26. Juli 2022 mitgeteilt, dass der Senat über den Wie-
dereinsetzungsantrag nicht vor dem 26. August 2022 entscheiden werde. Weitere
Schriftsätze oder Stellungnahmen der Beteiligten sind danach nicht eingegangen.
Wegen der weiteren Einzelheiten wird auf den angefochtenen Beschluss der Ge-
brauchsmusterabteilung, die Schriftsätze der Beteiligten und den weiteren Aktenin-
halt verwiesen.
II.
Der Antrag der Antragsgegnerin auf Wiedereinsetzung in die Frist zur Zahlung der
Beschwerdegebühr bleibt ohne Erfolg. Ihre Beschwerde ist daher als nicht eingelegt
anzusehen.
1. Die Antragsgegnerin hat die erforderliche Beschwerdegebühr nicht fristge-
recht eingezahlt.
Gemäß §§ 6 Abs. 1 PatKostG, 18 Abs. 2 GebrMG, 73 Abs. 2 Satz 1 PatG ist die
gemäß §§ 2 Abs. 1, 3 Abs. 1 PatKostG i.V.m. Nr. 401 100 der Anlage zu § 2 Abs. 1
PatKostG erforderliche Beschwerdegebühr i.H.v. 500,- € innerhalb eines Monats
nach Zustellung des angefochtenen Beschlusses, die im vorliegenden Fall am 10.
Februar 2022 erfolgt ist, zu entrichten. Die mittels des am 14. Februar 2022 einge-
gangenen SEPA-Mandats erfolgte Gebührenzahlung ist nur i.H.v. 200,- € erfolgt
und daher nicht als fristgemäße Zahlung der Beschwerdegebühr anzusehen. Voll-
ständig ist die Beschwerdegebühr erst mit dem Eingang des weiteren SEPA-
Mandats vom 13. Mai 2022 und damit nach Ablauf der Beschwerdefrist eingezahlt
worden.
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2. Wiedereinsetzung in die Frist zur Zahlung der Beschwerdegebühr kann nicht
gewährt werden, da nicht festgestellt werden kann, dass die Versäumung der Frist
zur Zahlung der Beschwerdegebühr ohne Verschulden erfolgt ist (§ 21 Abs. 1 Ge-
brMG i.V.m. § 123 Abs. 1 Satz 1 PatG).
Nach eigenem Vortrag hat der Verfahrensbevollmächtigte der Antragsgegnerin die
Beschwerdeschrift vom 14. Februar 2022 und die dieser beigefügte SEPA-
Einzugsermächtigung, die den für die Bezahlung der Beschwerdegebühr unzu-
reichenden Betrag von 200,- € ausgewiesen hat, eigenhändig unterschrieben, bevor
diese Dokumente abgesendet worden sind. Ihm oblag in diesem Zusammenhang,
die Beschwerdeschrift und das SEPA-Mandat selbst auf Richtigkeit und Vollstän-
digkeit zu überprüfen (vgl. z.B. bereits BGH GRUR 1979, 626 – elektrostatisches
Ladungsbild). Denn unabhängig davon, dass die Beschwerdeeinlegung bereits re-
lativ kurz nach Zustellung des angefochtenen Beschlusses erfolgt ist, handelt es
sich um einen fristwahrenden Schriftsatz mit einem zur Wahrung der Frist ebenfalls
erforderlichen weiteren Dokument – hier: das SEPA-Mandat zur Zahlung der Be-
schwerdegebühr –, wobei die Versäumung der zu wahrenden Frist mit einem
schwerwiegenden Rechtsnachteil verbunden ist, nämlich dahingehend, dass die
Beschwerde bei nicht ausreichender Gebührenzahlung als nicht eingelegt gilt (vgl.
§ 6 Abs. 2 PatKostG). Vorliegend bestand umso mehr Anlass für eine eingehende
Prüfung der vorgenannten Dokumente auf Richtigkeit und Vollständigkeit durch den
Verfahrensbevollmächtigten der Antragstellerin selbst, da – ebenfalls nach dem ei-
genen Vortrag der Antragstellerin – die Patentanwaltsfachangestellte des Verfah-
rensbevollmächtigten diesen noch kurz vor Vorlage der Entwürfe von Beschwerde-
schrift und SEPA-Mandat auf die Rechtsbehelfsbelehrung zum angefochtenen Be-
schluss und das Kostenmerkblatt des DPMA angesprochen hat.
Mithin hat der Verfahrensbevollmächtigte der Antragsgegnerin bei der Unterzeich-
nung von Beschwerdeschrift und SEPA-Mandat in Zusammenhang mit der be-
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schwerdegebühr nicht mit der erforderlichen Sorgfalt gehandelt, was sich die An-
tragsgegnerin gemäß §§ 18 Abs. 2 Satz 1 GebrMG, 99 Abs. 1 PatG, 85 Abs. 2 ZPO
zurechnen lassen muss.
Dieser Sorgfaltspflichtverstoß kann auch nicht hinweggedacht werden, ohne dass
die konkrete Folge – Versäumung der Frist zur Zahlung der Beschwerdegebühr –
entfiele. Bei dieser Sachlage kommt es auch nicht darauf an, ob die Patentfachan-
gestellte und die Büroleiterin mit der erforderlichen Sorgfalt ausgewählt und instru-
iert sind und die Büroorganisation des Verfahrensbevollmächtigten ordnungsgemäß
ausgestaltet ist (vgl. z.B. BGH GRUR 1979, 626 – elektrostatisches Ladungsbild).
Nach alledem sind die Voraussetzungen für eine Wiedereinsetzung in den vorigen
Stand nicht erfüllt.
3. Da die Beschwerdegebühr innerhalb der dafür vorgesehenen Frist nicht voll-
ständig bezahlt wurde und Wiedereinsetzung in den vorigen Stand hinsichtlich der
versäumten Frist zur Zahlung dieser Gebühr nicht gewährt werden kann (s.o. Ziff.
1. und 2.), ist festzustellen, dass die Beschwerde des Antragsgegners als nicht ein-
gelegt gilt.
Der Senat ist trotz der Vorschrift des § 23 Abs. 1 Nr. 4 RPflG, wonach der Rechts-
pfleger zur Feststellung der Nichteinlegung der Beschwerde gemäß § 6 Abs. 2 i. V.
m. § 3 Abs. 1 Satz 2 Nr. 1 PatKostG berufen ist, für die vorliegende Feststellung
funktionell zuständig. Da die Entscheidung über die Wiedereinsetzung in den vori-
gen Stand in der Zuständigkeit des Senats liegt und diese Entscheidung in einem
engen Zusammenhang mit der (deklaratorischen) Entscheidung, dass die Be-
schwerde des Antragstellers als nicht eingelegt gilt, steht, ist die Bearbeitung durch
den Senat sachdienlich (§ 6 RPflG).
4. Gilt eine Beschwerde als nicht eingelegt, ist nach der Rechtsprechung des
Senats von einer Kostenentscheidung nach § 18 Abs. 2 Satz 2 GebrMG abzusehen
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(vgl. den Senatsbeschluss vom 20. Mai 1999, 5 W (pat) 414/98). Aus Gründen der
Klarstellung war daher deklaratorisch auszusprechen, dass Kosten des Beschwer-
deverfahrens weder auferlegt, noch erstattet werden.
5. Der Senat konnte ohne mündliche Verhandlung entscheiden.
Die Entscheidung über die Zurückweisung der Wiedereinsetzung in die versäumte
Frist zur Zahlung der Beschwerdegebühr bedarf keiner mündlichen Verhandlung
(vgl. Schulte, PatG mit EPÜ, 11. Aufl., § 123, Rn. 170 m.w.N.). Gleiches gilt für die
Feststellung, dass die Beschwerde wegen nicht gezahlter Beschwerdegebühr als
nicht eingelegt gilt. Dies entspricht der Verwerfung einer wegen Nichteinhaltung der
Beschwerdefrist unzulässigen Beschwerde (vgl. dazu BPatGE 1, 132, 136). Wenn
schon die Verwerfung der Beschwerde wegen Fristversäumung ohne mündliche
Verhandlung ergehen kann (vgl. §§ 18 Abs. 2 Satz 1 GebrMG, 79 Abs. 2 Satz 2
PatG), muss dies erst recht gelten, wenn die unmittelbar durch Gesetz eingetretene
Rechtsfolge, wonach die Beschwerde wegen nicht gezahlter Beschwerdegebühr als
überhaupt nicht eingelegt gilt, festgestellt wird.
III.
Rechtsmittelbelehrung
Gegen diesen Beschluss steht den am Beschwerdeverfahren Beteiligten das
Rechtsmittel der Rechtsbeschwerde zu. Da der Senat die Rechtsbeschwerde nicht
zugelassen hat, ist sie nur statthaft, wenn gerügt wird, dass
1. das beschließende Gericht nicht vorschriftsmäßig besetzt war,
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2. bei dem Beschluss ein Richter mitgewirkt hat, der von der Ausübung des
Richteramtes kraft Gesetzes ausgeschlossen oder wegen Besorgnis der
Befangenheit mit Erfolg abgelehnt war,
3. einem Beteiligten das rechtliche Gehör versagt war,
4. ein Beteiligter im Verfahren nicht nach Vorschrift des Gesetzes vertreten
war, sofern er nicht der Führung des Verfahrens ausdrücklich oder still-
schweigend zugestimmt hat,
5. der Beschluss aufgrund einer mündlichen Verhandlung ergangen ist, bei
der die Vorschriften über die Öffentlichkeit des Verfahrens verletzt worden
sind, oder
6. der Beschluss nicht mit Gründen versehen ist.
Die Rechtsbeschwerde ist innerhalb eines Monats nach Zustellung des Beschlus-
ses durch einen bei dem Bundesgerichtshof zugelassenen Rechtsanwalt zu unter-
zeichnen und beim Bundesgerichtshof, Herrenstraße 45a, 76133 Karlsruhe, einzu-
reichen. Die Frist ist nur gewahrt, wenn die Rechtsbeschwerde vor Fristablauf beim
Bundesgerichtshof eingeht. Die Frist kann nicht verlängert werden.
Metternich Dr. Forkel Dr.-Ing. Harth
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