T.C. ... 4. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİEsas-Karar No: 2023/207 Esas - 2023/420
TÜRK MİLLETİ ADINA YARGILAMA YAPMAYA VE HÜKÜM VERMEYE YETKİLİ
T.C.
...
4. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
GEREKÇELİ KARAR
ESAS NO: 2023/207 Esas
KARAR NO: 2023/420
BAŞKAN: ...
KATİP:...
DAVACI :...
DAVALILAR : ...
DAVA: Şirketin İhyası
DAVA TARİHİ: 24/03/2023
KARAR TARİHİ: 31/05/2023
GEREKÇELİ KARARIN
YAZILDIĞI TARİH : 09/06/2023
Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonucunda;
Dosya incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
İDDİA VE İSTEK :
Davacı vekili sunduğu dava dilekçesinde özetle; müvekkili banka ile ihyasını talep ettikleri ...Hayvancılık Kuyumculuk Gıda Tur. Tem. İnş. Otomotiv Oto. Kiralama Kuaför Limited Şirketi arasında dava dilekçesinde belirttiği 3 adet Taksitli Ticari Kredi Sözleşmesinin imzalandığını, ayrıca business card üyelik sözleşmeleri uyarınca ticari kredi kartı kullandırıldığını, borçlu şirketin kredi ve kredi kartlarından kaynaklanan borcunu vadesinde ödememesi üzerine Altındağ ...Noterliği’nin 16/08/2021 tarihli ve 15584 yevmiye numaralı kredi hesap ihtarnamesinin borçluya gönderildiğini, buna rağmen borcun ödenmemesi üzerine anılan Şirket ile ipotek veren malik ...hakkında ... Gayrımenkul Satış İcra Müdürlüğü’nün 2021/1975E. sayılı dosyasında ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla ilamlı takip başlattıklarını, yine kullandığı tüm krediler yönünden borçlu Şirket ve rehin veren ... hakkında ... 11.İcra Müdürlüğü’nün 2021/12167E, 2021/12173 E. ve 2021/12086E. sayılı takip dosyalarında menkul rehninin paraya çevrilmesi yoluyla ilamsız icra takibi başlatıldığı, ancak takipleri başlatıldıktan sonraki tarihte borçlu Şirketin ticaret sicilinden usulsüz şekilde terkin edildiğini beyanla anılan Şirketin ihyasına karar verilmesini talep etmiştir.
CEVAP VE SAVUNMA:
Davalı ... Ticaret Sicil Müdürlüğü temsilcisi sunduğu cevap dilekçesinde özetle; ihya istemine konu Şirket ile ilgili olarak 31/08/2021 tarihinde tasfiye kararı alındığını, tasfiye memurluğuna Adem Daşdemir’in seçildiğini, tasfiye kararının ticaret siciline tescil ve 23/09/2021 tarih ve 10415 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde ilan edildiğini, tasfiyeye girdiğine ilişkin olarak alacaklılara üç kez çağrı ilanı yayımlandığını,3. ilan tarihi olan 12/10/2021 tarihinden itibaren 7 ayı aşkın süre geçtikten sonra 01/05/2022 tarihinde Şirketin tasfiyesinin sona erdiği konusunda alınan 01/05/2022 tarihli Şirket genel kurulu kararının ticaret siciline tescil ve Şirketin ticaret sicil kaydının terkininin ise; Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin 24/05/2022 tarih ve 10583 sayılı nüshasında ilan edildiğini, terkin tarihi itibariyle Şirketin taraf olduğu dava ve icra takip dosyalarının ticaret sicili müdürlüğü tarafından bilinmesinin mümkün olmadığını beyanla ek tasfiyeye karar verilmesi halinde tasfiye memuru atanmasına karar verilmesini talep etmiştir.
DELİLLER:
-Ticaret sicil kaydı
-... Gayrımenkul Satış İcra Müdürlüğü’nün 2021/1975E. ve ... 11.İcra Müdürlüğü’nün 2021/12167E, 2021/12173 E. ve 2021/12086E.sayılı takip dosyaları.
-Terkin işlemine ait bilgi ve belgeler
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE :
Dava, tasfiye genel kurul kararı sonucunda ticaret sicilinden terkin edilen Şirketin derdest icra takipleri nedeni ile ihyası istemine ilişkindir.
Davacı vekili duruşmada dava dilekçesini aynen tekrar ile istemi gibi karar verilmesini talep etmiştir.
Dava dilekçesinde ihya istemine dayanak olarak belirtilen ... Gayrımenkul Satış İcra Müdürlüğü’nün ... 11.İcra Müdürlüğü’nün 2021/12167E, 2021/12173 E. ve 2021/12086E. sayılı takip dosyalarının örnekleri celp edilerek incelenmiş, dosyamızda ihyası talep edilen kredi asıl borçlusu Şirket ile müteselsil kefil konumundaki diğer takip borçluları aleyhine taraflar arasında imzalanan Taksitli Ticari Kredi Sözleşmelerinden kaynaklanan alacağa istinaden dosyamız davacısı olan takip alacaklısı banka tarafından başlatılan ilamsız icra takipleri olduğu, icra takiplerinin dava konusu Şirketin terkin işleminin sicile tescil ve ilan tarihinden önceki tarihte başlatıldığı ve halen derdest oldukları, davacının dava açmakta hukuki yararının mevcut olduğu anlaşılmıştır.
Dosyamıza gönderilen ticaret sicil kaydı ve ekinde yer alan belgelerin incelenmesinde ise; dava konusu Şirketin ticaret sicilinde 24/05/2022 tarihinde tescil ve Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi’nin 24/05/2022 tarih ve 10583 sayılı nüshasında yayımlanan ilan gereğince ticaret sicilinden terkin edildiği görülmüştür.
Bilindiği üzere; 6102 sayılı TTK'nın geçici 7. maddesinde şirketlerin hangi şartlarda ve usullerde tasfiye ve ticaret sicilinden re'sen kayıtlarının silinmesinin düzenlendiği, aynı maddenin 4.fıkrasının "a" bendinde; kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin ticaret sicilindeki kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanacağı, yapılacak ihtarın, ilan edilmek üzere Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Müdürlüğüne aynı gün gönderileceği ilanın, ihtarın ulaşmadığı durumlarda, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla, 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerine göre yapılmış tebligat yerine geçeceği, aynı maddenin 11.bendinde ise; dördüncü fıkra uyarınca yapılan ihtar ve ilana rağmen süresi içerisinde cevap vermeyen veya tasfiye memuru bildirmeyen veyahut durumunu kanuna uygun hale getirmeyen veya faaliyette bulunduğunu adres ve kanıtları ile birlikte bildirmeyen şirketin unvanının ticaret sicilinden re'sen silineceği düzenlenmiştir.
Diğer taraftan, 6102 sayılı TTK'nın "Ek Tasfiye" başlıklı 547. Maddesinde ise; tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklıların, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar, şirketin yeniden tescilini isteyebilecekleri, mahkemenin istemin yerinde olduğuna kanaat getirmesi halinde şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verileceği ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirileceği düzenlemesi yer almaktadır.
TTK'da düzenlenen şirketlerin tüzel kişiliği ticaret sicilinden terkin ile sona ermektedir. Ancak tüzel kişiliğin sona erebilmesi için şirketin tasfiye işlemlerinin eksiksiz ve tam olarak yapılmış olması gerekmektedir. Tüzel kişiliğin son bulmasını ifade eden fesih ve tasfiye işlemi aynı zamanda hukuki bir işlemdir. Bu işlemin veya kararın hatalı veya eksik olması halinde gerçek anlamda tasfiyeden söz etmek mümkün değildir. Eksik veya hatalı işlem sonucu şirketin sicilden tasfiye sonucu terkinine karar verilmiş ise; bundan zarar görenler veya o işlemi gerçekleştirenler tasfiyenin kaldırılmasını ve şirketin ihyasını talep etme hakkına sahiptir.
Bu bilgiler ışığında somut uyuşmazlıkta, ihyası talep edilen ...Hayvancılık Kuyumculuk Gıda Tur. Tem. İnş. Otomotiv Oto. Kiralama Kuaför Limited Şirketinin ticaret sicilinden tasfiye genel kurul kararı sonrasındaki ilan süreci sonrasında terkin işlemi yapılmadan önce Şirket aleyhine dosyamız davacısı tarafından başlatılan icra takipleri mevcut olduğuna göre; davalı ticaret sicil müdürlüğü tarafından yapılan terkin işlemi usul ve yasaya aykırıdır. Dosyamızda ihya istemine dayanak takip dosyalarından ... Gayrımenkul Satış İcra Müdürlüğü’nün 2021/1975E. sayılı takip dosyasında müzekkere yazılarak ... Ticaret Sicil Müdürlüğüne anılan Şirket hakkında derdest icra takibi bulunduğu bildirilmiştir. Buna rağmen, sözkonusu müzekkere tarihinden sonra Şirketin terkin işleminin 24/05/2022 tarihinde ticaret siciline tescil ve ilan edildiği dikkate alındığında; davalı Ticaret sicil Müdürlüğü’nün terkin işleminin kusurlu olup davanın açılmasına sebebiyet verdiği, yine emsal nitelikteki ... Bölge Adliye Mahkemesi 21.H.D. Başkanlığı’nın 21/12/2022 tarih, 2021/1844E., 2022/1712K. sayılı ilamı da gözetildiğinde davalı tasfiye memurunun şirket aleyhine derdest icra takibi olmasına rağmen tasfiye işlemini sonuçlandırmasında ve tasfiye işleminin eksiksiz ve gereği gibi yapılmamasından hukuken sorumlu olması nedeni ile diğer davalı Ticaret sicil müdürlüğü ile birlikte yargılama giderlerinden sorumlu tutulması gerektiği anlaşılmakla davalılar aleyhine kendisini vekil ile temsil ettiren davacı lehine vekalet ücreti takdiri ve diğer yargılama giderlerinin de davalılara yükletilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
Açıklanan gerekçelerle; davanın kabulü ile dava konusu Şirketin ihyasına dair aşağıdaki şekilde karar vermek gerekmiştir.
HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda açıklanan nedenlerle;
Davanın KABULÜ İLE,
1-... Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün 425797 sicil sırasında kayıtlı iken tasfiye sonucunda sicilden terkin edilen davaya konu ...Hayvancılık Kuyumculuk Gıda Turizm Temizlik İnşaat Otomotiv Oto Kiralama Kuaför Limited Şirketi'nin İHYASINA, bu hususun ... Ticaret Sicili'ne tescili ile Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi'nde İLANINA,
2-Şirketin İhya işlemlerinin yapılması için ...Hayvancılık Kuyumculuk Gıda Turizm Temizlik İnşaat Otomotiv Oto Kiralama Kuaför Limited Şirketi'nin son yetkili temsilcisi olan ... tasfiye memuru olarak tayinine, tescil ve ilanına,
3-Alınması gerekli karar ve ilam harcı maktu 179,90-TL olup davacı tarafından peşin yatırılmakla başkaca harç alınmasına YER OLMADIĞINA,
4-Davacı tarafından peşin yatırılan 179,70-TL başvurma ve 179,90-TL peşin harç olmak üzere toplam 359,80-TL harcın davalılardan alınarak davacıya verilmesine,
5-Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükteki AAÜT gereğince maktu 9.200,00-TL vekalet ücretinin davalılardan alınarak davacıya verilmesine,
6-Bu dava kapsamında davacı tarafından yatırılan 215,55-TL yargılama giderinin HMK 326/2.m. gereğince davalılardan alınarak davacıya verilmesine,
7-HMK 333.m. gereğince artan gider avansının karar kesinleştiğinde İADESİNE,
Dair; davacı vekilinin yüzüne karşı, davalının yokluğunda gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde verilecek dilekçe ile ... Bölge Adliye Mahkemesine istinaf yasa yolu açık olmak üzere oybirliğiyle verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 31/05/2023
Başkan ...
e-imza
Üye ...
e-imza
Üye 109810
e-imza
Katip 79344
e-imza