Bundesgericht Tribunal fédéral Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 4A_364/2010 Arręt du 30 septembre 2010 Ire Cour de droit civil Composition Mmes et M. les Juges Klett, présidente, Corboz et Kiss. Greffier: M. Ramelet. Participants ŕ la procédure X.________ GmbH, recourante, contre Y.________ Sŕrl, représentée par Me Sarah Braunschmidt, intimée. Objet bail ŕ loyer, délai de congé légal, abus de droit, recours contre l'arręt de la Chambre d'appel en matičre de baux et loyers du canton de Genčve du 17 mai 2010. Faits: A. A.a Par contrat du 7 novembre 2000, SI V.________ a remis ŕ bail ŕ P. Associates (actuellement Y.________ Sŕrl, ci-aprčs: Y.________) des locaux commerciaux d'environ 380 m˛ situés au 6e étage d'un immeuble aux Acacias (Genčve). Le bail, conclu pour une durée déterminée de cinq ans et quinze jours, soit du 15 novembre 2000 au 30 novembre 2005, prévoyait un loyer mensuel indexé ŕ l'indice suisse des prix ŕ la consommation, fixé au 1er janvier 2005 ŕ 9'938 fr. plus 640 fr. de charges, soit en tout ŕ 10'578 fr. En 2003, X.________ GmbH (ci-aprčs: X.________) a repris l'actif et le passif de la SI V.________, de sorte qu'elle est devenue la bailleresse. X.________ a chargé la Régie de la gestion de ses locaux. Y.________ a écrit ŕ la Régie le 28 juillet 2005 que le bail prendrait fin le 30 novembre 2005 dčs lors qu'elle n'entendait pas en solliciter le renouvellement. La gérance lui a répondu le 2 aoűt 2005 qu'elle était hors délai pour donner son congé au 30 novembre 2005 et que la résiliation sortirait ses effets au 31 janvier 2006, Y.________ pouvant toutefois ętre libérée, avec préavis d'un mois pour la fin d'un mois, en cas de présentation d'un locataire solvable pręt ŕ reprendre les locaux aux męmes conditions. Des pourparlers se sont alors engagés entre les parties. Par pli du 15 décembre 2005, Y.________ a finalement demandé ŕ la Régie de prolonger tacitement le bail de trois mois en trois mois, avec la possibilité de le résilier en tout temps moyennant un préavis de trois mois pour la fin d'un mois. Par courrier du 17 janvier 2006, la Régie a informé Y.________ de l'accord de la société propriétaire avec les termes de l'écriture du 15 décembre 2005. Il a été retenu que X.________ avait préalablement attiré l'attention de la gérance sur l'inefficacité du délai de congé, qui serait contraire aux dispositions impératives du code des obligations. A.b Par lettre du 26 février 2007 adressée ŕ la bailleresse, Y.________ a déclaré résilier le bail pour sa prochaine échéance, fixée selon elle au 31 mai 2007. Par pli du 6 mars 2007, X.________ a accepté la résiliation pour le 31 octobre 2007, conformément ŕ l'art. 266d CO, non sans préciser ŕ la locataire qu'elle restait responsable de ses obligations contractuelles jusqu'ŕ cette date. Par courrier du 14 mars 2007, Y.________ s'est prévalue de l'accord conclu le 17 janvier 2006, qui prévoyait un préavis de trois mois pour la fin d'un mois, et a demandé ŕ ętre libérée de ses obligations de locataire au 31 mai 2007. X.________ s'y est opposée, invoquant le caractčre impératif de l'art. 266d CO. Y.________, qui a quitté les locaux remis ŕ bail ŕ la mi-mai 2007, s'est acquittée du loyer et des charges jusqu'ŕ la fin du mois précité; le 30 mai 2007, elle a adressé ŕ la bailleresse les six clés des deux portes principales des locaux. Par courrier du 4 juin 2007, X.________ a retourné les clés ŕ Y.________, rappelant que la résiliation du bail n'était désormais enregistrée que pour le 30 novembre 2007, sauf nouvelle location dans l'intervalle; la bailleresse a refusé d'organiser l'état des lieux de sortie réclamé par la locataire. Un état des lieux de sortie n'a finalement été effectué que le 30 novembre 2007, lors duquel Y.________ a remis ŕ X.________ toutes les clés des locaux. B. B.a Aprčs lui avoir fait notifier une poursuite, frappée d'opposition, X.________ a ouvert action contre Y.________ le 2 juillet 2008 devant la Commission de conciliation en matičre de baux et loyers du canton de Genčve. Elle a conclu au paiement par la locataire de 63'458 fr. avec intéręts ŕ 5 % l'an dčs le 1er juin 2007, représentant d'aprčs elle les loyers avec charges des mois de juin ŕ octobre 2007 ainsi qu'une indemnité pour occupation illicite du 1er au 30 novembre 2007, l'opposition ŕ la poursuite étant définitivement levée; la demanderesse a encore requis que les sűretés fournies par la locataire, par 28'875 fr., soient libérées en sa faveur. Non conciliée, l'affaire a été portée par X.________ devant le Tribunal genevois des baux et loyers. Par jugement du 8 octobre 2009, le Tribunal des baux et loyers a débouté la demanderesse de ses conclusions au fond. B.b Saisie d'un appel de la bailleresse, la Chambre d'appel en matičre de baux et loyers du canton de Genčve l'a rejeté par arręt du 17 mai 2010, le jugement attaqué étant confirmé; la cour cantonale a encore prononcé que la garantie de loyer serait restituée ŕ la locataire aprčs l'entrée en force de l'arręt en cause. Les motifs de cette décision seront exposés ci-dessous dans la mesure utile. C. X.________ exerce un recours en matičre civile au Tribunal fédéral contre l'arręt cantonal. Elle reprend principalement ses conclusions d'instance cantonale; subsidiairement, elle requiert le renvoi de la cause ŕ la Chambre d'appel pour nouvelle décision. L'intimée propose le rejet du recours. Considérant en droit: 1. 1.1 Les contestations portant sur l'usage d'une chose louée sont de nature pécuniaire; elles ne peuvent donc ętre soumises au Tribunal fédéral, par un recours en matičre civile, que si elles atteignent la valeur litigieuse prescrite par la loi. En matičre de droit du bail ŕ loyer, cette valeur s'élčve ŕ 15'000 fr. (art. 74 al. 1 let. a LTF). Le différend porte non pas sur l'annulation du congé, comme l'a retenu la cour cantonale, mais sur la date ŕ laquelle la résiliation de bail donnée par la locataire le 26 février 2007 a pris effet. La bailleresse soutient que ce terme correspond au 31 octobre 2007, alors que la locataire affirme que le bail a pris fin le 31 mai 2007. Est donc litigieux le paiement des loyers de juin ŕ octobre 2007, période de cinq mois, plus le versement d'une indemnité pour occupation illicite des locaux pendant le mois de novembre 2007, l'état des lieux de sortie n'ayant eu lieu que le 30 novembre 2007. Le loyer mensuel, sans les charges, se montant ŕ 9'938 fr., il est évident que la valeur litigieuse minimale applicable en droit du bail est atteinte. Interjeté pour le reste par la partie qui a succombé dans ses conclusions en paiement et qui a ainsi la qualité pour recourir (art. 76 al. 1 LTF), dirigé contre un arręt final (art. 90 LTF) rendu en matičre civile (art. 72 al. 1 LTF) par une autorité cantonale de derničre instance (art. 75 LTF), le recours est par principe recevable, puisqu'il a été déposé dans le délai (art. 100 al. 1 LTF) et la forme (art. 42 LTF) prévus par la loi. 1.2 Le recours en matičre civile peut ętre interjeté pour violation du droit fédéral (art. 95 let. a LTF), y compris le droit constitutionnel (ATF 135 III 670 consid. 1.4 p. 674; 134 III 379 consid. 1.2 p. 382). Le Tribunal fédéral applique le droit d'office (art. 106 al. 1 LTF). Il n'est pas limité par les arguments soulevés dans le recours ni par la motivation retenue par l'autorité précédente; il peut donc admettre un recours pour d'autres motifs que ceux qui ont été articulés, ou ŕ l'inverse, rejeter un recours en adoptant une argumentation différente de celle de l'autorité précédente (ATF 135 III 397 consid. 1.4 et l'arręt cité). Compte tenu de l'exigence de motivation contenue ŕ l'art. 42 al. 1 et 2 LTF, sous peine d'irrecevabilité (art. 108 al. 1 let. b LTF), le Tribunal fédéral n'examine en principe que les griefs invoqués; il n'est pas tenu de traiter, comme le ferait une autorité de premičre instance, toutes les questions juridiques qui se posent, lorsque celles-ci ne sont plus discutées devant lui (ATF 135 III 397 consid. 1.4). Par exception ŕ la rčgle selon laquelle il applique le droit d'office, il ne peut entrer en matičre sur la violation d'un droit constitutionnel ou sur une question relevant du droit cantonal ou intercantonal que si le grief a été invoqué et motivé de maničre précise par la partie recourante (art. 106 al. 2 LTF; ATF 135 III 397 consid. 1.4 in fine). 1.3 Le Tribunal fédéral conduit son raisonnement juridique sur la base des faits établis par l'autorité précédente (art. 105 al. 1 LTF). Il ne peut s'en écarter que si les constatations factuelles de l'autorité cantonale ont été établies de façon manifestement inexacte - notion qui correspond ŕ celle d'arbitraire telle que l'entend l'art. 9 Cst. (ATF 135 III 127 consid. 1.5 p. 130, 397 consid. 1.5) - ou en violation du droit au sens de l'art. 95 LTF (art. 105 al. 2 LTF). La partie recourante qui entend s'écarter des constatations de l'autorité précédente doit expliquer de maničre circonstanciée en quoi les conditions d'une exception prévue par l'art. 105 al. 2 LTF seraient réalisées, faute de quoi il n'est pas possible de tenir compte d'un état de fait qui diverge de celui contenu dans la décision attaquée (ATF 133 IV 286 consid. 1.4 et 6.2). Le recourant ne peut de toute maničre demander une correction de l'état de fait que si celle-ci est susceptible d'influer sur le sort de la cause (art. 97 al. 1 LTF). Aucun fait nouveau ni preuve nouvelle ne peut ętre présenté ŕ moins de résulter de la décision de l'autorité précédente (art. 99 al. 1 LTF). 1.4 Le Tribunal fédéral ne peut aller au-delŕ des conclusions des parties (art. 107 al. 1 LTF). Toute conclusion nouvelle est irrecevable (art. 99 al. 2 LTF). 2. Dans l'arręt attaqué, l'autorité cantonale a retenu qu'aprčs avoir conclu un contrat de bail commercial de durée déterminée, les parties sont ensuite convenues de reconduire tacitement le bail de trois mois en trois mois, le bail devenant dčs lors un contrat de durée indéterminée (art. 266 al. 2 CO). S'agissant d'un bail commercial, les plaideurs n'étaient pas autorisés, malgré leurs volontés concordantes, de ramener ŕ trois mois le délai de préavis de six mois pour résilier le bail tel qu'il est arręté par l'art. 266d CO, car cette disposition est relativement impérative pour les deux parties. Dčs l'instant oů il n'est pas contesté que le nouveau bail de durée indéterminée a débuté le 1er février 2006, le premier terme de congé possible, pour un avis de résiliation donné en février 2007, était ainsi le 31 octobre 2007. La bailleresse ayant clairement et sans délai refusé l'offre de la locataire de mettre fin au bail pour le 31 mai 2007, le bail a pris fin, en application de l'art. 266d CO, le 31 octobre 2007. La Chambre d'appel a ensuite examiné le moyen de la locataire, laquelle a fait valoir que la bailleresse a commis un abus de droit en refusant d'appliquer l'accord raccourcissant le préavis de congé légal ŕ trois mois. Elle a admis l'exception d'abus de droit, au motif notamment que la bailleresse s'était rendue compte en janvier 2006 que la clause fixant un préavis de résiliation de trois mois était contraire ŕ une disposition légale impérative, sans toutefois le mentionner ŕ la locataire avant la conclusion de l'accord. La cour cantonale a en conséquence refusé de faire bénéficier la bailleresse de l'échéance contractuelle du 31 octobre 2007 et a fait application de la clause convenue illicitement instaurant un préavis de résiliation de trois mois pour la fin d'un mois, échéance correspondant au 31 mai 2007. L'autorité cantonale a encore considéré que la bailleresse, qui a retourné ŕ la locataire les clés que celle-ci lui avait adressées le 30 mai 2007 et qui a refusé d'organiser l'état des lieux de sortie avant le 30 novembre 2007, s'est placée en demeure du créancier, libérant ainsi la locataire de toute responsabilité quant ŕ la restitution des locaux. La cour cantonale a enfin débouté la bailleresse de ses conclusions tendant au maintien de la garantie de loyers et ordonné la restitution de cette sűreté ŕ la locataire, qui l'a constituée et qui a libéré les locaux depuis le 31 mai 2007. 3. La recourante fait grief aux magistrats genevois d'avoir violé l'art. 274d al. 3 CO en ne l'invitant pas ŕ apporter la preuve que l'intimée est une professionnelle de l'immobilier, en sorte que celle-ci est censée avoir conclu le bail du 17 janvier 2006 en connaissance de l'invalidité de la clause ayant trait au délai de congé. 3.1 A teneur de l'art. 274d al. 3 CO, le juge établit d'office les faits et apprécie librement les preuves; les parties sont tenues de lui présenter toutes les pičces nécessaires ŕ l'appréciation du litige. Selon la jurisprudence, cette norme instaure une maxime inquisitoriale sociale, laquelle ne constitue cependant pas une maxime officielle absolue. Le juge ne doit pas instruire d'office le litige lorsqu'un plaideur renonce ŕ expliquer sa position, mais il doit interroger les parties et les informer de leur devoir de collaborer ŕ l'instruction et de fournir des preuves. Si des motifs objectifs le conduisent ŕ soupçonner que les allégations et offres de preuves d'une partie sont lacunaires, il doit inviter celle-ci ŕ compléter ses moyens. La maxime inquisitoire qui a cours en droit du bail ne permet pas d'étendre ad libitum la procédure probatoire en recueillant toutes les preuves possibles; elle n'exclut nullement une appréciation anticipée des preuves, ŕ l'issue de laquelle le juge renonce ŕ en administrer de supplémentaires parce qu'il dispose déjŕ des éléments nécessaires pour statuer (ATF 136 III 74 consid. 3.1 p. 80; 125 III 231 consid. 4a p. 238). 3.2 In casu, la recourante n'a pas produit de pičces établissant que sa partie adverse est principalement active dans le domaine immobilier. Elle n'a pas prétendu qu'elle avait été empęchée d'une quelconque façon de produire lesdits documents ou que leur production lui était impossible. Devant l'absence de motifs objectifs pouvant laisser croire qu'étaient incomplets les moyens de preuve dont l'administration était offerte par la bailleresse, le juge n'avait pas ŕ interpeller cette partie en l'incitant ŕ collaborer ŕ l'établissement des faits. Le moyen est dénué de fondement. 4. La recourante soutient, en quelques lignes, que la cour cantonale a transgressé en vrac les art. 9 et 29 al. 2 Cst. ainsi que l'art. 8 CC pour avoir retenu qu'elle n'a pas informé la locataire de l'invalidité de la clause litigieuse. Le grief, qui mélange inextricablement des critiques relevant de la violation de droits fondamentaux et du droit fédéral, est irrecevable, faute de correspondre aux exigences de motivation des art. 42 et 106 al. 2 LTF. De toute maničre, cette constatation ne saurait exercer aucune influence sur l'issue de la querelle (art. 97 al. 1 LTF). En effet, comme on le verra, ce qui est en rčgle générale décisif pour admettre l'exception de l'abus de droit, c'est la seule conscience du vice au moment de conclure de la part de la partie qui s'en prévaut ultérieurement, mais non les informations que cette partie a pu délivrer ŕ ce propos ŕ l'autre. 5. La recourante se plaint enfin d'une violation de la notion de l'abus de droit instituée par l'art. 2 al. 2 CC, dont les conditions particuličres permettant son admission ne seraient pas réunies. Elle allčgue qu'elle n'a pas suggéré ŕ l'intimée l'adoption de la clause fixant le préavis de résiliation ŕ trois mois. Elle reproche en outre ŕ la cour cantonale d'avoir admis qu'elle n'a pas mentionné ŕ la locataire que cette clause dérogeait ŕ une norme légale impérative, puisque l'intimée, en raison de son activité professionnelle, aurait dű ętre consciente de l'invalidité de cette disposition contractuelle. En exigeant simplement le respect des conditions impératives fixées ŕ l'art. 266d CO, la recourante n'aurait en tout cas pas commis d'abus manifeste d'un droit. De plus, la locataire n'aurait pas apporté la preuve qui lui incombait, selon laquelle il existerait des circonstances permettant de soutenir que la bailleresse a abusé de son droit en se prévalant de l'invalidité de la clause arrętant le préavis de congé; pour ne pas l'avoir vu, l'autorité cantonale aurait violé l'art. 8 CC et apprécié arbitrairement des pičces. 5.1 Le grief, en tant qu'il a trait ŕ une prétendue appréciation arbitraire de pičces du dossier qui ne sont au demeurant pas désignées, est irrecevable (art. 106 al. 2 LTF; arręt 4A_621/2009 du 25 février 2010 consid. 1.3, se référant ŕ Bernard Corboz, in Commentaire de la LTF, 2009, n° 19 ad art. 97 LTF p. 942). 5.2 Aucune des parties ne conteste - ŕ bon droit - l'illicéité de la clause contractuelle fixant un délai de congé de trois mois pour la fin d'un mois, clause qu'elles ont adoptée le 17 janvier 2006 dans le cadre de la conclusion d'un nouveau bail commercial de durée indéterminée qui succédait ŕ un premier bail de durée déterminée (cf. art. 266 al. 2 CO). En effet, le préavis de résiliation pour les locaux commerciaux ancré ŕ l'art. 266d CO, qui est de six mois pour le terme fixé par l'usage local ou, ŕ défaut d'un tel usage, pour la fin d'un trimestre de bail, est relativement impératif pour les deux parties, ce qui signifie qu'il peut ętre prolongé par convention, conformément ŕ l'art. 266a al. 1 CO, męme au profit d'une seule partie au contrat, mais qu'il ne peut pas ętre réduit ŕ une durée inférieure ŕ un semestre (ROGER WEBER, in Commentaire bâlois, Obligationenrecht I, 2007, n° 3 ad art. 266a CO; PETER HIGI, Commentaire zurichois, 1995, n° 7 ad art. 266d CO; DAVID LACHAT, Le bail ŕ loyer; 2008, p. 653 ch. 3.3; LE MĘME, in Commentaire romand, Code des obligations I, 2003, n° 10 ad art. 266a CO; RAYMOND BISANG ET AL., Das Schweizerische Mietrecht, Kommentar, 2008, n° 5 ad art. 266a CO). Il reste donc seulement ŕ examiner si la recourante abuse de son droit, au sens de l'art. 2 al. 2 CC, en se prévalant, au regard de l'art. 266d CO, de l'invalidité de la clause en question, comme l'a retenu la Chambre d'appel. 5.3 Aux termes de l'art. 2 al. 2 CC, l'abus manifeste d'un droit n'est pas protégé par la loi. Le juge possčde ainsi le pouvoir de corriger les effets de l'application (formelle) de la loi lorsque celle-ci se heurte aux impératifs (matériels) des intéręts ŕ protéger selon la justice (notamment: ATF 134 III 52 consid. 2.1 p. 58/59; HENRI DESCHENAUX, Le Titre préliminaire du code civil, in Traité de droit privé suisse, tome II/1, 1969, p. 146; MAX BAUMANN, Commentaire zurichois, 1998, n° 21 ad art. 2 CC). L'existence d'un abus de droit s'apprécie au regard des circonstances du cas d'espčce, en prenant en considération les divers cas de figure mis en évidence par la jurisprudence et la doctrine (ATF 134 III 52 consid. 2.1 p. 58; 129 III 493 consid. 5.1 et les arręt cités). Ainsi l'exercice d'un droit peut ętre abusif s'il contredit un comportement antérieur, qui avait suscité des attentes légitimes chez l'autre partie (venire contra factum proprium). Par exemple, commet un abus de droit la partie qui, dans un premier temps, accepte de conclure une convention et qui se prévaut ensuite de son invalidité en invoquant des rčgles légales impératives, alors qu'elle s'était délibérément accommodée du contenu de la convention au moment de la conclure ou qui avait voulu cette convention dans son propre intéręt (ATF 112 II 330 consid. 2b et les références; 81 II 627 consid. 3 p. 632; 72 II 39 consid. 3 p. 43; cf. également ATF 133 III 61 consid. 4.1 p. 76; HANS MERZ, in Commentaire bernois, 1962, n° 493 ad art. 2 CC; MAX BAUMANN, in Commentaire zurichois, 1998, n° 281/282 ad art. 2 CC; STÉPHANE ABBET, De l'Exceptio doli ŕ l'interdiction de l'abus de droit, thčse Lausanne 2006, p. 239). La partie qui reproche ŕ son cocontractant un abus de droit doit prouver les circonstances particuličres qui, dans le cas concret, autorisent ŕ retenir que l'invalidité de la convention est invoquée de façon abusive (ATF 134 III 52 consid. 2.1 p. 58/59). Si de telles circonstances sont réunies, chaque instance judiciaire est tenue d'office de faire application de l'art. 2 al. 2 CC (ATF 134 III 52 consid. 2.1 p. 59 et les arręts cités). 5.4 En l'occurrence, il a été établi (art. 105 al. 1 LTF), sans que l'arbitraire soit invoqué, que peu avant que la bailleresse, par l'entremise du courrier de sa gérance du 17 janvier 2006, accepte les termes de l'écriture de la locataire du 15 décembre 2005 - fixant, dans le cadre de la passation d'un nouveau bail commercial de durée indéterminée, un préavis de congé de trois mois pour la fin d'un mois - ladite bailleresse avait conscience que cette clause contrevenait ŕ des dispositions impératives du droit du bail. Or non seulement la recourante avait connaissance, au moment de conclure le second bail, qu'un délai de résiliation de trois mois était illicite, mais elle avait encore conscience des effets que ce vice entraînait, puisqu'elle a attiré l'attention de sa gérance sur l'inefficacité d'un tel congé. La recourante a échoué ŕ établir que l'intimée était une professionnelle de l'immobilier, qui ne pouvait ignorer l'existence de l'illicéité de la clause incriminée. Et on ne discerne pas le plus petit indice qui aurait permis d'admettre que la locataire pouvait savoir, lors de la conclusion du contrat, qu'un préavis de congé de trois mois pour des locaux commerciaux heurtait la rčgle relativement impérative ancrée ŕ l'art. 266d CO. En revanche, la bailleresse doit ętre considérée comme rompue au droit du bail, du moment qu'elle avait chargé un mandataire professionnel de la gestion de ses locaux. Dans ces conditions, ŕ considérer les principes jurisprudentiels et doctrinaux exposés au considérant 5.3 ci-dessus, il faut admettre que la recourante, qui s'est prévalue en cours de bail, ŕ savoir le 6 mars 2007, de l'invalidité de la clause contractuelle en cause, alors que, lors de la conclusion du bail du 17 janvier 2006, elle connaissait l'illicéité de cette disposition et les effets juridiques qui en découlaient, a commis un abus de droit manifeste au sens de l'art. 2 al. 2 CC. Quant au grief de violation de l'art. 8 CC, présenté par la recourante concurremment avec le moyen pris de la transgression de l'art. 2 al. 2 CC, il est dénué de fondement. Il n'apparaît en effet nullement que la cour cantonale ait mis ŕ la charge de la recourante (et non de l'intimée) le fardeau de prouver les circonstances factuelles permettant d'inférer que l'invalidité de la clause litigieuse a été invoquée abusivement. 6. Au vu de ce qui précčde, le recours doit ętre rejeté dans la mesure de sa recevabilité. En conséquence, les frais judiciaires et les dépens sont mis ŕ la charge de la recourante (art. 66 al. 1 et 68 al. 1 et 2 LTF). Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce: 1. Le recours est rejeté dans la mesure oů il est recevable. 2. Les frais judiciaires, arrętés ŕ 3'000 fr., sont mis ŕ la charge de la recourante. 3. La recourante versera ŕ l'intimée une indemnité de 3'500 fr. ŕ titre de dépens. 4. Le présent arręt est communiqué aux parties et ŕ la Chambre d'appel en matičre de baux et loyers du canton de Genčve. Lausanne, le 30 septembre 2010 Au nom de la Ire Cour de droit civil du Tribunal fédéral suisse La Présidente: Le Greffier: Klett Ramelet