Bundesgericht Tribunal fédéral Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 4A_473/2013 Arręt du 2 décembre 2013 Ire Cour de droit civil Composition Mme et MM. les Juges fédéraux Klett, présidente, Kolly et Ch. Geiser, juge suppléant. Greffier: M. Ramelet. Participants ŕ la procédure X.________ Sŕrl, représentée par Me Frédéric Hainard, recourante, contre Z.________, représentée par Me Olivier Steiner, intimée. Objet contrat de travail, harcčlement sexuel, recours contre l'arręt rendu le 23 aoűt 2013 par la 2e Chambre civile de la Cour supręme du canton de Berne. Faits: A. A.a. La société X.________ Sŕrl, ŕ ... (BE), dont A.________ est l'associé gérant avec signature individuelle, a pour but l'exploitation d'un magasin de sandwicherie, de débit de boissons et de petite restauration. Depuis février 2009, la gestion de l'établissement a été assurée par B.________, qui est l'amie de A.________. A.b. Par contrat de travail signé le 31 aoűt 2007, X.________ Sŕrl a engagé Z.________ ŕ 100% dčs le 20 aoűt 2007 pour un salaire mensuel brut de 3'000 fr., payé treize fois l'an; selon le contrat, l'activité de la travailleuse comprenait la préparation de la marchandise, la vente et les nettoyages. Il a été retenu (art. 105 al. 1 LTF) que A.________ a fait régner au sein de l'établissement un climat peu agréable, engendré par des remarques sexistes et grossičres, faites ŕ haute voix ŕ l'égard du personnel lorsqu'il était pris de boisson (p. ex. Ť vous ętes des connes ou quoi ť, Ť vous ętes des petites pétasses ť) et par des comportements déplacés, comportant la tenue de propos grivois sur la tenue des travailleuses et le jet d'objets ŕ travers les locaux de travail. En décembre 2008, Z.________ a obtenu un entretien avec A.________ en vue de solliciter une augmentation de salaire. Ce dernier lui a alors déclaré qu'elle faisait un bon travail, de sorte que l'augmentation lui serait accordée dčs janvier 2009. A la fin de l'entrevue, alors que la prénommée s'apprętait ŕ prendre congé, A.________ l'a saisie par les épaules et soumise ŕ un baiser forcé sur la bouche, malgré le refus clair qu'elle lui avait opposé. Dčs janvier 2009, le salaire de Z.________ a été porté ŕ 3'200 fr. brut par mois, versé treize fois par an. Depuis ces événements, Z.________est allée travailler dans la sandwicherie avec la Ť boule au ventre ť. Elle faisait tout pour ne plus se retrouver seule avec A.________. Aprčs avoir occulté pendant plusieurs mois l'épisode du baiser par crainte de se retrouver au chômage, la travailleuse a fait part de cet incident ŕ sa soeur lors de vacances passées en commun en France. L'évocation de ces souvenirs a ébranlé psychiquement Z.________ et l'a décidée ŕ consulter son médecin traitant pour soigner ses angoisses et malaises. Selon les certificats médicaux délivrés par le Dr R.________, médecin traitant de Z.________, celle-ci a été totalement incapable de travailler du 27 aoűt 2009 au 30 avril 2010 en raison d'un trouble dépressif et anxieux. Les rapports de travail ont pris fin le 30 avril 2010. B. Par demande déposée le 24 décembre 2010 devant le Tribunal régional Jura bernois-Seeland, Z.________ (demanderesse) a ouvert action contre X.________ Sŕrl (défenderesse). Elle a conclu ŕ ce que la défenderesse lui doive paiement d'un montant total de 18'482 fr.10 ou un montant ŕ fixer ŕ dire de justice, plus intéręts ŕ 5% l'an dčs le 1er janvier 2009, représentant la différence entre le salaire brut qui lui était versé et le salaire minimum prévu par la convention collective de travail pour les hôtels, restaurants et cafés applicable, la part de treizičme salaire restant due ainsi que les cotisations sociales afférentes aux arriérés de salaire restés impayés. La demanderesse, estimant que le baiser forcé dont A.________ était l'auteur constituait du harcčlement sexuel, a encore requis le versement par la défenderesse d'une indemnité de 6'500 fr. sur la base de l'art. 5 al. 3 de la loi fédérale du 24 mars 1995 sur l'égalité entre femmes et hommes (Loi sur l'égalité, LEg; RS 151.1), plus un montant de 1'000 fr. ŕ titre de tort moral, en application des art. 5 al. 5 LEg, 49 et 328 CO. La défenderesse s'est opposée ŕ la demande. De nombreux témoins ont été entendus. Par jugement du 12 décembre 2012, le Tribunal régional Jura bernois-Seeland, agence du Jura bernois, a condamné la défenderesse ŕ payer ŕ la demanderesse les montants de 10'511 fr.15 ŕ titre de salaire brut et de 1'487 fr.55 ŕ titre de salaire net, le total (soit en tout 11'998 fr.70) avec intéręts ŕ 5% l'an dčs le 31 décembre 2009, plus le montant de 6'500 au titre d'une indemnité fondée sur la Loi sur l'égalité, avec intéręts ŕ 5% l'an dčs la męme date. Le tribunal a rejeté la prétention de la demanderesse portant sur l'octroi d'une indemnité satisfactoire, mais condamné la défenderesse ŕ établir un certificat de travail et ŕ le remettre ŕ la travailleuse selon les injonctions figurant dans le jugement. Saisie d'un appel de la défenderesse, qui requérait que la demanderesse soit déboutée de toutes ses conclusions, la 2e Chambre civile de la Cour supręme du canton de Berne, par arręt du 23 aoűt 2013, a constaté que le jugement du 12 décembre 2012 était entré en force en ce qui concernait la condamnation de l'employeur ŕ établir un certificat de travail et ŕ le remettre ŕ l'employée (ch. 1 du dispositif); pour le reste, elle a confirmé ledit jugement quant aux trois montants dont la défenderesse a été déclarée débitrice de la demanderesse, en capital et intéręts (ch. 2 let. a, b et c dudit dispositif). C. X.________ Sŕrl exerce un recours en matičre civile au Tribunal fédéral contre l'arręt cantonal. La recourante sollicite la constatation de la Ť violation du droit ť (ch. 2), l'annulation de l'arręt précité (ch. 3) et la constatation qu'aucune infraction ŕ la Loi sur l'égalité ne peut lui ętre reprochée (ch. 4), sous suite de frais et dépens (ch. 5). L'intimée propose l'irrecevabilité du recours, subsidiairement son rejet en tant qu'il est recevable. Par ordonnance présidentielle du 4 novembre 2013, la requęte d'effet suspensif de la recourante a été rejetée. Considérant en droit: 1. 1.1. Le Tribunal fédéral examine d'office et librement sa compétence (art. 29 al. 1 LTF), respectivement la recevabilité des recours qui sont déposés devant lui (ATF 139 V 42 consid. 1 p. 44; 139 III 252 consid. 1.1). 1.2. L'intimée prétend que les conclusions du recours, telles que la recourante les a formulées, ne sont pas recevables, au vu du caractčre réformatoire du recours en matičre civile. Le recours en matičre civile se caractérise effectivement comme un recours en réforme (art. 107 al. 2 LTF), de sorte que le recourant doit en principe prendre des conclusions sur le fond du litige. L'auteur d'un recours ne peut dčs lors se borner ŕ demander l'annulation de la décision attaquée. Des conclusions tendant ŕ l'annulation de la décision entreprise ou au renvoi de la cause ŕ l'autorité précédente pour nouveau jugement sont irrecevables. Il n'est fait exception ŕ cette rčgle que lorsque le Tribunal fédéral, en cas d'admission du recours, ne serait de toute maničre pas en mesure de statuer lui-męme sur le fond, en particulier faute d'un état de fait suffisant, et ne pourrait que renvoyer la cause ŕ l'autorité cantonale (ATF 134 III 379 consid. 1.3 p. 383 et l'arręt cité). Dans les conclusions prises en p. 3 de son mémoire de recours, sous chiffre IV, la recourante conclut maladroitement ŕ ce qu'il soit constaté qu'elle n'a pas enfreint la Loi sur l'égalité, l'arręt déféré devant ętre annulé. Toutefois, in fine de son mémoire (p. 11), la recourante écrit que la cour cantonale a violé le droit fédéral en confirmant sa condamnation au versement d'une indemnité fondée sur l'application de la LEg. Il appert ainsi que la recourante requiert qu'elle soit entičrement libérée de sa condamnation au paiement ŕ sa partie adverse d'une somme de 6'500 fr. avec intéręts ŕ 5% dčs le 31 décembre 2009, laquelle faisait l'objet du ch. 2 let. c du dispositif de l'arręt attaqué. Les conclusions de la recourante sont ainsi recevables. 1.3. Interjeté par la partie qui a succombé dans ses conclusions tendant au rejet de la demande (art. 76 al. 1 LTF) et dirigé contre un arręt rendu en matičre civile (art. 72 al. 1 LTF) par un tribunal supérieur statuant sur recours en derničre instance cantonale (art. 75 LTF) dans une affaire pécuniaire dont la valeur litigieuse atteint le seuil de 15'000 fr. requis en matičre de droit du travail (art. 74 al. 1 let. a LTF), le recours est par principe recevable puisqu'il a été déposé dans le délai (art. 100 al. 1 LTF) et la forme (art. 42 LTF) prévus par la loi. 1.4. Le recours en matičre civile est ouvert pour violation du droit fédéral (art. 95 let. a LTF). Le Tribunal fédéral applique ce droit d'office, hormis les droits fondamentaux (art. 106 LTF). Il n'est pas lié par l'argumentation des parties (ATF 138 II 331 consid. 1.3 p. 336) et apprécie librement la portée juridique des faits; il s'en tient cependant, d'ordinaire, aux questions juridiques que la partie recourante soulčve dans la motivation du recours (art. 42 al. 2 LTF; ATF 137 III 580 consid. 1.3 p. 584). Le Tribunal fédéral n'examine la violation d'un droit constitutionnel que si le grief a été invoqué et motivé de façon détaillée (art. 106 al. 2 LTF; ATF 135 III 397 consid. 1.4 in fine p. 400/401). 1.5. Le Tribunal fédéral doit conduire son raisonnement juridique sur la base des faits constatés dans la décision attaquée (art. 105 al. 1 LTF). Les allégations de fait et les moyens de preuve nouveaux sont en principe irrecevables (art. 99 al. 1 LTF). La juridiction fédérale peut compléter ou rectifier męme d'office les constatations de fait qui se révčlent manifestement inexactes, c'est-ŕ-dire arbitraires au sens de l'art. 9 Cst. (ATF 137 I 58 consid. 4.1.2 p. 62), ou établies en violation du droit comme l'entend l'art. 95 LTF (art. 105 al. 2 LTF). La partie recourante est autorisée ŕ attaquer des constatations de fait ainsi irréguličres si la correction du vice est susceptible d'influer sur le sort de la cause (art. 97 al. 1 LTF). Il lui incombe alors d'indiquer de façon précise en quoi les constatations critiquées sont contraires au droit ou entachées d'une erreur indiscutable, ŕ défaut de quoi le grief est irrecevable (ATF 137 I 58 ibidem). 2. La recourante ne s'en prend plus ŕ l'arręt déféré en tant qu'il a prononcé qu'elle devait paiement ŕ l'intimée du montant de 10'511 fr.15 ŕ titre de salaire brut et du montant de 1'487 fr.55 ŕ titre de salaire net, le tout avec intéręts ŕ 5% l'an dčs le 31 décembre 2009. La condamnation de la recourante au versement ŕ l'intimée de ces éléments de salaire est donc définitive. 3. Invoquant dans un grand désordre une transgression des art. 4 et 6 LEg ainsi que de l'art. 8 CC, la recourante soutient qu'aucun témoin direct n'a confirmé Ť une éventuelle embrassade entre A.________ et l'intimée ť et que c'est de maničre contraire au droit que la cour cantonale a retenu que le prénommé avait embrassé la travailleuse et commis un harcčlement sexuel au sens de l'art. 4 LEg. La recourante allčgue qu'ŕ fin 2008 des discussions salariales ont eu lieu avec tout le personnel, et non pas uniquement avec l'intimée. Elle s'en prend tout particuličrement ŕ la déposition de C.________, qu'elle considčre comme un témoin de complaisance dont la crédibilité serait douteuse au vu des activités syndicales qu'il mčnerait au profit des collaborateurs de l'établissement. Elle renvoie au rapport de l'expert nommé par l'assurance perte de gain qu'elle a conclue, lequel indiquerait que les angoisses et malaises dont a souffert la travailleuse ne seraient en aucune maničre liés ŕ un abus sexuel, mais ŕ des circonstances de vie personnelles. La recourante prétend qu'il était impossible de lui reprocher, comme l'a fait l'autorité cantonale, d'avoir immanquablement été au courant du harcčlement sexuel commis par A.________ et de ne pas avoir pris de mesures pour y mettre fin. Elle fait enfin valoir que l'art. 6 LEg, qui allčge le fardeau de la preuve, ne s'applique pas s'il y a un prétendu harcčlement sexuel, qu'il appartenait donc ŕ l'intimée d'établir ce cas de discrimination en vertu de l'art. 8 CC et que s'il fallait admettre, contre toute attente, que le comportement incriminé de A.________ était réalisé, la recourante aurait prouvé avoir pris les mesures que l'expérience commande, ce qui devrait la libérer de toute condamnation. 3.1. Le harcčlement sexuel est une forme grave de discrimination fondée sur le sexe dans les rapports de travail, qui est contraire ŕ l'interdiction de discriminer ancrée ŕ l'art. 3 LEg (cf. KARINE LEMPEN, in Commentaire de la loi fédérale sur l'égalité, 2011, n° 1 ad art. 4 LEg; CLAUDIA KAUFMANN, in Kommentar zum Gleichstellungsgesetz, 2e éd. 2009, n° 39 ad art. 4 LEg). L'art. 4 LEg définit le harcčlement sexuel comme un Ť comportement importun de caractčre sexuel ou tout autre comportement fondé sur l'appartenance sexuelle, qui porte atteinte ŕ la dignité de la personne sur son lieu de travail, en particulier le fait de proférer des menaces, de promettre des avantages, d'imposer des contraintes ou d'exercer des pressions de toute nature sur une personne en vue d'obtenir d'elle des faveurs de nature sexuelle ť. L'art. 6 LEg est une rčgle spéciale par rapport au principe général de l'art. 8 CC, lequel prescrit ŕ celui qui allčgue un fait pour en déduire un avantage d'en apporter la preuve. L'art. 6 LEg instaure un assouplissement du fardeau de la preuve d'une discrimination ŕ raison du sexe, en ce sens qu'il suffit ŕ la partie demanderesse de rendre vraisemblable l'existence d'une telle discrimination par l'apport d'indices objectifs pour engendrer un renversement du fardeau de la preuve. Autrement dit, si la vraisemblance de la discrimination est démontrée, il appartient ŕ l'employeur d'apporter la preuve stricte qu'elle n'existe pas (ATF 131 II 393 consid. 7.1; 130 III 145 consid. 4.2 p. 161 s. et 5.2 p. 164 s. et les références). A teneur de l'art. 6, 2e phrase, LEg, l'allčgement du fardeau de la preuve s'applique ŕ l'attribution des tâches, ŕ l'aménagement des conditions de travail, ŕ la rémunération, ŕ la formation et au perfectionnement professionnels, ŕ la promotion et ŕ la résiliation des rapports de travail. Cette énumération est exhaustive, de sorte que l'hypothčse de harcčlement sexuel en est exclue ( SABINE STEIGER-SACKMANN, in Kommentar zum Gleichstellungsgesetz, op. cit., n° 13 ad art. 6 LEg; RÉMY WYLER, in Commentaire de la loi fédérale sur l'égalité, op. cit., n° 3 ad art. 6 LEg). 3.2. Il suit de lŕ que l'intimée, qui se plaint de harcčlement sexuel, ne pouvait bénéficier du mécanisme allégeant le fardeau de la preuve de l'art. 6 LEg. Il lui incombait en conséquence d'établir, en application de la rčgle générale de l'art. 8 CC, le harcčlement sexuel sur le lieu de travail qu'elle invoquait. In casu, la cour cantonale a apprécié les témoignages entendus au cours des enquętes ainsi que les nombreux indices recueillis (comportement grossier adopté généralement par A.________ envers le personnel, augmentation effective du salaire de la travailleuse ŕ compter du 1er janvier 2009, état psychique - constaté médicalement - de celle-ci aprčs les événements de décembre 2008). Cette appréciation l'a conduite ŕ retenir qu'ŕ l'issue d'une discussion portant sur une hausse de salaire, survenue un vendredi peu avant Noël 2008 entre l'intimée et A.________, ce dernier a saisi la travailleuse par les épaules et l'a embrassée sur la bouche malgré son refus clairement exprimé (cf. ch. 24 et 25 de la partie III Ť Appréciation des preuves ť de l'arręt cantonal). Il s'agit de constatations de fait qui lient le Tribunal fédéral en vertu de l'art. 105 al. 1 LTF. Le comportement inexcusable adopté par le précité en décembre 2008 doit sans conteste ętre qualifié de harcčlement sexuel au sens de l'art. 4 LEg, ainsi que l'ont retenu les deux instances précédentes. Il est de jurisprudence que lorsque l'appréciation des preuves convainc le juge de la réalité d'un fait, la question de la répartition du fardeau de la preuve au sens de l'art. 8 CC ne se pose plus (ATF 122 III 219 consid. 3c p. 223-224). Seul le moyen tiré d'une appréciation arbitraire des preuves et des indices de preuves est recevable. Or la recourante n'a jamais prétendu que l'autorité cantonale aurait sombré dans l'arbitraire en constatant les faits susmentionnés. Elle ne fait que présenter sa propre version des faits et cherche ŕ faire prévaloir, de maničre irrecevable, une appréciation des probatoires, différente de celle de l'autorité précédente, favorable ŕ sa thčse. La recourante, qui ne se réfčre d'ailleurs męme pas ŕ l'art. 9 Cst., invoque en pure perte l'art. 8 CC, puisque cette norme ne prescrit pas comment le juge doit apprécier les preuves ni sur quelles bases il peut parvenir ŕ une conviction. 3.3. La recourante tente de soutenir qu'elle a pris les mesures appropriées aux circonstances, telles que l'entend l'art. 5 al. 3 LEg, pour mettre fin au harcčlement sexuel perpétré par son associé gérant. Elle semble ainsi ignorer que lorsque l'auteur du harcčlement est un organe de la personne morale qui a engagé la victime, l'employeur ne dispose pas de la preuve libératoire instituée par l'art. 5 al. 3 LEg (arręt 4A_330/2007 du 17 janvier 2008 consid. 4.3; GABRIEL AUBERT, in Commentaire de la loi fédérale sur l'égalité, op. cit., n° 49 ad art. 5 LEg). En l'occurrence, il a été retenu en fait que le harcčlement sexuel a été commis par A.________, qui est l'associé gérant avec signature individuelle de la recourante et donc un organe de cette société au sens de l'art. 55 CC (cf. art. 810 et 814 CO). 3.4. La recourante ne s'en prend pas au montant de l'indemnité pour harcčlement sexuel (art. 5 al. 3 LEg) arręté par l'autorité cantonale. Il n'y a pas lieu de se pencher sur la question (art. 42 al. 1 et 2 LTF). De toute maničre, l'indemnité fixée est largement inférieure au plafond correspondant ŕ six mois de salaire instauré par l'art. 5 al. 4 in fine LEg. 3.5. En définitive, c'est en parfaite conformité avec le droit fédéral que les magistrats bernois ont condamné la recourante ŕ payer ŕ son adverse partie une indemnité en cas de harcčlement sexuel d'un montant de 6'500 fr. 4. Il s'ensuit que le recours doit ętre rejeté dans la mesure de sa recevabilité. Vu l'issue du litige, un émolument judiciaire, réduit selon l'art. 65 al. 4 let. b LTF, sera mis ŕ la charge de la recourante, laquelle devra verser une indemnité ŕ titre de dépens ŕ l'intimée (art. 66 al. 1, 68 al. 1 et 2 LTF). Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce: 1. Le recours est rejeté dans la mesure oů il est recevable. 2. Les frais judiciaires, arrętés ŕ 600 fr., sont mis ŕ la charge de la recourante. 3. La recourante versera ŕ l'intimée une indemnité de 2'500 fr. ŕ titre de dépens. 4. Le présent arręt est communiqué aux parties et ŕ la Cour supręme du canton de Berne, 2e Chambre civile. Lausanne, le 2 décembre 2013 Au nom de la Ire Cour de droit civil du Tribunal fédéral suisse La Présidente: Klett Le Greffier: Ramelet