Bundesgericht Tribunal fédéral Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 4D_98/2011 Arręt du 20 mars 2012 Ire Cour de droit civil Composition Mmes et M. les Juges Klett, Présidente, Corboz et Rottenberg Liatowitsch. Greffier: M. Piaget. Participants ŕ la procédure X.________ SA, représentée par Me Pierre Heinis, recourante, contre Y.________, représenté par Me Chantal Brunner-Augsburger, intimé. Objet contrat de travail; résiliation; 13čme salaire, recours constitutionnel contre l'arręt de la Cour de cassation civile du Tribunal cantonal du canton de Neuchâtel du 1er novembre 2011. Faits: A. Y.________ (ci-aprčs: l'employé) a été engagé dčs le 1er juin 2004 en qualité de dessinateur-architecte par X.________ SA (ci-aprčs: l'employeuse) pour un salaire mensuel brut de 6'670 fr. (augmenté dčs le 1er janvier 2006 ŕ 7'000 fr.) versé douze fois l'an. Durant quatre années consécutives (2004 [prorata temporis], 2005, 2006 et 2007), l'employé a reçu un montant de 7'000 fr. "net" (calculé sur la base d'un montant brut de 7'550 fr. duquel on a déduit la "plupart des cotisations sociales"), en sus du salaire convenu. N'ayant reçu, en 2008, que 2'000 fr., il s'en est étonné auprčs de l'employeuse, qui lui a alors octroyé une somme supplémentaire de 5'000 fr. sous certaines conditions, un courrier postérieur faisant mention d'un pręt octroyé sans intéręts, une décision devant ętre prise ultérieurement quant ŕ savoir si la somme devrait ętre remboursée ou si elle serait allouée ŕ l'employé ŕ titre de bonus 2008 et/ou 2009. L'employé n'a reçu aucune rétribution supplémentaire en 2009. Le contrat de travail a été résilié par l'employeuse le 7 aoűt 2009, avec effet au 31 octobre 2009, l'employé étant libéré de son obligation de travailler. B. Le 7 janvier 2010, l'employé a ouvert action devant le Tribunal des prud'hommes du district de Boudry; il a conclu ŕ ce que l'employeuse soit condamnée ŕ lui verser la somme de 5'000 fr. au titre de solde de treizičme salaire pour 2008 et 5'833 fr. au titre de treizičme salaire au prorata pour 2009, soit un montant total de 10'833 fr., avec intéręts ŕ 5% l'an dčs le 1er novembre 2009. Par jugement du 22 septembre 2010, le Tribunal des prud'hommes a condamné l'employeuse ŕ payer ŕ sa partie adverse le montant de 10'833 fr., intéręt en sus. Il a notamment retenu que, bien qu'aucun treizičme salaire n'avait été convenu entre les parties, l'employé s'est vu verser durant quatre années consécutives (en 2004 [prorata temporis], et de 2005 ŕ 2007) un montant de 7'000 fr. et que l'employeuse n'a pas démontré avoir formulé des réserves quant au caractčre facultatif de cette rétribution. Interprétant les comportements des parties selon la théorie de la confiance, il a jugé que le montant supplémentaire versé ŕ l'employé constituait un élément de son salaire, de sorte qu'il pouvait prétendre ŕ un versement de 7'000 fr. pour l'année 2008, les 5'000 fr. déduits de ce montant par son employeuse devant lui ętre restitué; tout accord au sujet de ce dernier montant était nul en vertu de l'art. 323b al. 3 CO. L'employé avait également droit, pour l'année 2009, ŕ 7'000 fr. prorata temporis, soit 5'833 fr. Par arręt du 1er novembre 2011, la Cour de cassation civile du Tribunal cantonal neuchâtelois a rejeté le recours interjeté par l'employeuse. En substance, elle a confirmé le jugement de la premičre instance, expliquant notamment que le montant supplémentaire accordé chaque année ŕ l'employé était supérieur au salaire mensuel brut convenu entre les parties et que, selon la jurisprudence fédérale, cette rétribution supplémentaire devait ętre considérée comme un élément du salaire, et non comme une gratification volontaire. C. L'employeuse exerce un recours constitutionnel subsidiaire contre l'arręt cantonal du 1er novembre 2011. Elle conclut, sous suite de frais et dépens, ŕ son annulation et ŕ ce que la demande de l'employé soit rejetée, subsidiairement, au renvoi de la cause ŕ l'autorité cantonale. Elle invoque une appréciation arbitraire des preuves, ainsi qu'une "application arbitraire de la jurisprudence". L'intimé conclut au rejet du recours, sous suite de frais et dépens. Considérant en droit: 1. 1.1 Devant l'autorité précédente, le litige portait sur une somme de 10'833 fr., entičrement contestée. La valeur litigieuse minimale requise par l'art. 74 al. 1 let. a LTF n'étant pas atteinte, le recours en matičre civile n'était pas ouvert, étant précisé que l'on ne se trouve dans aucun des cas prévus par l'art. 74 al. 2 LTF. C'est donc ŕ juste titre que la recourante a interjeté un recours constitutionnel subsidiaire, puisque le recours ordinaire ne lui était pas ouvert (art. 113 LTF). 1.2 Interjeté par la partie qui a succombé dans ses conclusions libératoires et qui a un intéręt juridique ŕ l'annulation ou ŕ la modification de la décision (art. 115 LTF), le recours déposé dans le délai (art. 117 et 100 al. 1 LTF) et la forme (art. 42 LTF) prévus par la loi, est en principe recevable, puisqu'il est dirigé contre un arręt final (art. 117 et 90 LTF) rendu par une autorité cantonale de derničre instance (art. 113 LTF). 1.3 Le recours subsidiaire ne peut ętre interjeté que pour violation des droits constitutionnels (art. 116 LTF). Le Tribunal fédéral ne peut examiner la violation d'un droit de rang constitutionnel que si le grief a été invoqué et suffisamment motivé dans l'acte de recours (art. 117 et 106 al. 2 LTF; ATF 134 I 83 consid. 3.2 p. 88; 133 III 439 consid. 3.2 p. 444). 1.4 Le Tribunal fédéral conduit son raisonnement juridique sur la base des faits établis par l'autorité précédente (art. 118 al. 1 LTF). Il ne peut s'en écarter que s'ils ont été établis en violation d'un droit constitutionnel (art. 118 al. 2 et 116 LTF), ce que la partie recourante doit invoquer avec précision (art. 117 et 106 al. 2 LTF). En conséquence, il n'est pas possible de prendre en considération l'exposé des faits figurant aux chiffres 13 ŕ 19 du recours interjeté contre l'arręt cantonal. 2. La recourante soutient que la cour cantonale a apprécié les preuves de maničre arbitraire en retenant qu'elle n'avait pas réservé le caractčre facultatif de la gratification. Selon elle, tous les témoignages relatés dans le jugement de premičre instance confirment que le versement d'une gratification ne constituait qu'une simple possibilité pour l'employeuse, dont la réalisation dépendait de son bon vouloir. 2.1 Selon la jurisprudence, l'arbitraire, prohibé par l'art. 9 Cst., ne résulte pas du seul fait qu'une autre solution pourrait entrer en considération ou męme qu'elle serait préférable. Le Tribunal fédéral n'annulera la décision attaquée que lorsque celle-ci est manifestement insoutenable, qu'elle se trouve en contradiction claire avec la situation de fait, qu'elle viole gravement une norme ou un principe juridique indiscuté, ou encore lorsqu'elle heurte de maničre choquante le sentiment de la justice et de l'équité. Pour qu'une décision soit annulée pour cause d'arbitraire, il ne suffit pas que la motivation formulée soit insoutenable, il faut encore que la décision apparaisse arbitraire dans son résultat (ATF 137 I 1 consid. 2.4 p. 5; 136 I 316 consid. 2.2.2 p. 318 s.; 136 III 552 consid. 4.2 p. 560). Un recourant qui invoque l'arbitraire doit non seulement mentionner ce principe constitutionnel, mais encore expliquer de maničre précise dans son acte de recours, en partant de la décision attaquée, en quoi l'opinion de la cour cantonale serait insoutenable (ATF 134 II 244 consid. 2.2 p. 246). S'agissant de l'appréciation des preuves et de l'établissement des faits, la décision attaquée n'est arbitraire que si le juge n'a manifestement pas compris le sens et la portée d'un moyen de preuve, s'il a omis, sans raison sérieuse, de tenir compte d'un moyen important propre ŕ modifier la décision attaquée ou encore si, sur la base des éléments recueillis, il a fait une déduction insoutenable (ATF 136 III 552 consid. 4.2 p. 560; 129 I 8 consid. 2.1 p. 9). La partie qui invoque l'arbitraire dans l'appréciation des preuves doit démontrer par une argumentation précise, en se référant si possible ŕ des pičces indiscutables du dossier, que la cour cantonale a retenu ou omis un fait pertinent d'une maničre insoutenable (ATF 137 I 58 consid. 4.1.2 p. 62; 134 II 244 consid. 2.2 p. 246). 2.2 La recourante se borne ŕ présenter successivement trois extraits succincts tirés du compte-rendu des déclarations des témoins, sans indiquer lequel (ou lesquels) parmi ces derniers s'est (se sont) exprimé(s) dans ces extraits. Dans son acte de recours, elle ne renvoie donc pas de maničre précise aux éléments du dossier (en l'occurrence aux propos des divers témoins prétendument favorables ŕ sa thčse) et la recevabilité du moyen est dčs lors douteuse. Il ne ressort au demeurant pas des déclarations mises en évidence par la recourante que A.________, administrateur de la recourante, faisait clairement savoir ŕ ses employés - qu'il convoquait pour un entretien ŕ la fin de chaque année - que la gratification était octroyée "ŕ bien plaire", ou qu'il leur indiquait, par une formulation similaire, que la société n'entendait pas s'obliger ŕ verser une gratification réguličre (cf. entre autres auteurs: BRUNNER/BÜHLER/WAEBER/BRUCHEZ, Commentaire du contrat de travail, 3e éd. 2004, no 6 ad art. 322d CO; SUBILIA/DUC, Droit du travail, 2010, no 15 ad art. 322d CO). Le fait que A.________ annonçait aux employés "s'il vers[ait] une gratification" ou qu'un employé "[était] content si quelque chose [venait] en plus" est impropre ŕ le démontrer. Il n'était en tout cas pas insoutenable de retenir, comme l'a fait la cour cantonale, que ces témoignages mettaient plutôt en évidence que l'administrateur expliquait simplement ŕ ses collaborateurs que le versement - non contesté sur le principe - dépendait des résultats de l'année écoulée et des perspectives de l'année ŕ venir, étant encore précisé que l'employeuse n'a pas prouvé que le montant versé chaque année serait également dépendant de la qualité de la prestation de travail des employés. Męme ŕ admettre la recevabilité du moyen soulevé par la recourante, celui-ci devrait ętre déclaré mal fondé. 2.3 Dans un deuxičme moyen, la recourante reproche ŕ la cour précédente d'avoir considéré ŕ tort le montant de 7'000 fr. comme étant un élément du salaire plutôt qu'une gratification facultative (ou ŕ bien plaire). Elle soutient que l'autorité cantonale a procédé ŕ une application arbitraire de la jurisprudence fédérale selon laquelle un montant trčs élevé en comparaison du salaire annuel, égal ou męme supérieur ŕ ce dernier, et versé réguličrement, doit ętre considéré comme un élément de salaire variable, alors męme que l'employeur en a réservé le caractčre facultatif. Elle observe que la cour cantonale, pour procéder ŕ la comparaison en l'espčce, s'est fondée sur le salaire mensuel, de sorte que c'est en se basant sur un critčre erroné qu'elle a admis une disproportion entre la gratification et le salaire (mensuel) de base, et conclu que les montants versés en fin d'année constituaient un élément de salaire (et non une gratification au caractčre facultatif). La recourante n'indique pas expressément, dans le mémoire adressé ŕ la Cour de céans, ŕ quel arręt du Tribunal fédéral elle fait référence, se limitant ŕ renvoyer ŕ la "jurisprudence fédérale" rappelée par la Cour de cassation civile neuchâteloise. Dans sa motivation, elle tente en outre de démontrer l'arbitraire en tirant argument d'une erreur commise par la cour cantonale (référence au salaire mensuel plutôt qu'au salaire annuel). Elle se borne toutefois ŕ prétendre que cette erreur a "incontestablement eu un résultat (sic) sur la solution du litige", sans démontrer, de maničre circonstanciée - soit sur la base des critčres développés par la jurisprudence (ATF 129 III 276 consid. 2.1 p. 279 s.) - qu'une comparaison entre le salaire annuel et les gratifications versées par l'employeuse aurait exclu une qualification en tant que salaire. Cela étant, on peut, au regard des exigences strictes posées par l'art. 106 al. 2 LTF (par le renvoi de l'art. 117 LTF), douter de la recevabilité du moyen soulevé. Vu l'issue du recours, la question peut toutefois rester indécise en l'espčce. 2.4 Dans son argumentation, la recourante revient sur la question, objet de nombreuses décisions de la Cour de céans, des bonus versés en fin d'année aux travailleurs. Dans ce contexte, le Tribunal fédéral, soulignant le caractčre accessoire de la gratification par rapport au salaire de base, a indiqué que, męme si les parties étaient convenues de qualifier une rétribution déterminée de gratification, cette rétribution devait, ŕ certaines conditions, ętre considérée comme un élément de salaire (variable). Ainsi, un montant trčs élevé en comparaison du salaire annuel, égal ou męme supérieur ŕ ce dernier, et versé réguličrement, doit ętre considéré comme un élément de salaire variable, alors męme que l'employeur en a réservé le caractčre facultatif (ATF 131 III 615 consid. 5.2 p. 621; 129 III 276 consid. 2.1 p. 279 s.; REHBINDER/STÖCKLI, Berner Kommentar, 2010, no 1 ad art. 322d CO et les arręts cités). Il s'agit toutefois lŕ d'une question particuličre, résolue en tenant compte de l'accessoriété de la gratification. En dehors de ces cas de figure (gratifications significatives au regard du salaire annuel de base), il n'en demeure pas moins qu'une rétribution supplémentaire versée par l'employeur peut ętre qualifiée comme un élément du salaire si cela résulte de la volonté des parties. Une prétention de l'employé au paiement de gratifications futures peut en effet ętre prévue dans le contrat de travail. Cette prétention peut également naître par actes concluants, lorsque les circonstances amčnent ŕ considérer que la rétribution octroyée par l'employeur est en réalité un salaire; le versement régulier d'une gratification plusieurs années consécutives et sans aucune réserve quant ŕ son caractčre facultatif permet de conférer ŕ cette derničre le caractčre d'un salaire (ATF 136 III 313 consid. 2 p. 317; arręt 4C.244/2004 du 25 octobre 2004 consid. 2.1; arręt 4C.263/2001 du 22 janvier 2002 consid. 4b; WOLFGANG PORTMANN, in Basler Kommentar, Obligationenrecht I, 4e éd. 2007, no 10 ad art. 322d CO). Le principe de la confiance permet en effet ŕ l'employé de penser que le paiement de la gratification a perdu son caractčre volontaire initial pour se transformer en obligation de l'employeur (RÉMY WYLER, Droit du travail, 2e éd. 2008, p. 167 et les références). Il est admis que la gratification doit avoir été versée de maničre ininterrompue et sans réserve pendant trois ans pour qu'il en résulte une prétention de l'employé (ATF 129 III 276 consid. 2 p. 278; arręt 4C.244/2004 déjŕ cité consid. 2.1; ADRIAN STAEHELIN, Zürcher Kommentar, 4e éd. 2006, no 9 ad art. 322d CO et les références). Ainsi, on ne saurait admettre que l'erreur commise par la cour cantonale, sur laquelle la recourante fonde toute son argumentation, a pour conséquence automatique l'admission de son grief. Męme ŕ admettre que la rétribution supplémentaire de l'employeuse n'est pas devenue significative par rapport au salaire de base, il conviendrait encore d'examiner si, selon le principe de la confiance, cette rétribution s'est transformée en un élément du salaire. Or, il est constant en l'espčce que l'employé s'est vu verser durant quatre années consécutives (en 2004, prorata temporis, 2005, 2006 et 2007) une rétribution supplémentaire de 7'000 fr. par an et que l'employeuse n'a émis aucune réserve quant au caractčre facultatif de la rétribution (cf. supra consid. 2.2), de sorte qu'elle n'a pas empęché la naissance de la prétention de l'employé. L'argumentation de la recourante ne permet donc en tout cas pas de faire apparaître la décision entreprise comme arbitraire dans son résultat. La recourante ne conteste pas le montant de la rétribution pour 2008 et 2009, que la cour cantonale a fixé ŕ 7'000 fr. sur la base des montants versés les années précédentes. Il n'y a donc pas lieu d'y revenir (cf. supra consid. 1.3). 3. Il résulte des considérations qui précčdent que le recours doit ętre rejeté dans la mesure oů il est recevable. Compte tenu de l'issue du litige, les frais et dépens sont mis ŕ la charge de la recourante, qui succombe (art. 66 al. 1 et 68 al. 1 et 2 LTF). Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce: 1. Le recours est rejeté dans la mesure oů il est recevable. 2. Les frais judiciaires, arrętés ŕ 600 fr., sont mis ŕ la charge de la recourante. 3. La recourante versera ŕ l'intimé une indemnité de 1'100 fr. ŕ titre de dépens. 4. Le présent arręt est communiqué aux parties et ŕ la Cour de cassation civile du Tribunal cantonal du canton de Neuchâtel. Lausanne, le 20 mars 2012 Au nom de la Ire Cour de droit civil du Tribunal fédéral suisse La Présidente: Klett Le Greffier: Piaget