4 Ni 75/06 (EU) - 4. Senat (Nichtigkeit)

BPatG 25308.05BUNDESPATENTGERICHTIM NAMEN DES VOLKES4 Ni 75/06 (EU)(Aktenzeichen)URTEILVerkündet am28. Oktober 2008…In der Patentnichtigkeitssache…- 2 -…betreffend das europäische Patent EP 0 575 970(DE 593 09 765)hat der 4. Senat (Nichtigkeitssenat) des Bundespatentgerichts auf die mündliche Verhandlung vom 28. Oktober 2008 durch den Richter Voit als Vorsitzender, die Richterin Schwarz-Angele und die Richter Dipl.-Phys. Dr. Morawek,Dipl.-Ing. Bernhart und Dipl.-Phys. Dr. Müllerfür Recht erkannt:1. Die Klage wird abgewiesen.2. Die Kläger tragen die Kosten des Verfahrens, mit Ausnahme der Kosten der Nebenintervenientin, diese trägt ihre Kosten selbst.3. Das Urteil ist hinsichtlich der Kosten gegen Sicherheitsleistung in Höhe von 120 % des zu vollstreckenden Betrages vorläufig vollstreckbar.- 3 -TatbestandDie Beklagte ist eingetragene Inhaberin des auch mit Wirkung für das Hoheitsge-biet der Bundesrepublik Deutschland erteilten europäischen Patents EP 0 575 970 (Streitpatent), das am 23. Juni 1993 unter Inanspruchnahme der Prioritäten des deutschen Gebrauchsmusters DE 42 20 647 U vom 26. Juni 1992 und der deut-schen Patentanmeldung 43 03 372 vom 5. Februar 1993 angemeldet worden ist. Das Streitpatent ist in der Verfahrenssprache Deutsch veröffentlicht und wird beim Deutschen Patent- und Markenamt unter der Nr. 593 09 765 geführt. Es betrifft ei-nen Konzentrat enthaltenden Beutel und umfasst 6 Ansprüche, von denen nur die Patentansprüche 1 und 2 angegriffen sind. Anspruch 1 lautet ohne Bezugszeichen wie folgt:Beutel, der ein flüssiges oder festes Konzentrat zur Herstellung einer Dialysierflüssigkeit enthält und eine Öffnung aufweist, an der ein die Öffnung dicht umgebender Steckerteil vorgesehen ist, der mit dem Beutelinneren in Strömungsverbindung steht, dadurch gekennzeichnet, dass der Steckerteil Kupplungsmittel zum Ver-binden mit einem direkt an einer Dialysemaschine vorgesehenen, komplementären Steckerteil aufweist und dass der Steckerteil doppellumig und mit einem mit dem einen Lumen in Verbindung stehenden Einlass für aus der Dialysemaschine strömende Flüs-sigkeit und mit einem mit dem anderen Lumen in Verbindung ste-henden Auslass für verdünntes, zurück zur Dialysemaschine strömendes Konzentrat derart ausgebildet ist, dass ein erster Strömungspfad von der Dialysemaschine zum Beutelinneren und ein zweiter Strömungspfad vom Beutelinneren zurück zur Dialy-semaschine ohne Schlauchverbindungen herstellbar ist.Wegen des Wortlauts des weiter angegriffenen und unmittelbar auf Anspruch 1 rückbezogenen Patentanspruchs 2 sowie zu den Unteransprüchen 3 bis 6 wird auf die Streitpatentschrift EP 0 575 970 B1 Bezug genommen.- 4 -Die Kläger behaupten, der Gegenstand des Streitpatents sei wegen fehlender ge-werblicher Anwendbarkeit des Anspruchs 1 für sich genommen und fehlender er-finderischer Tätigkeit nicht patentfähig. Zur Begründung tragen sie vor, im Stand der Technik seien zum Prioritätszeitpunkt entsprechende Behältnisse für Konzent-rate zur Herstellung von Dialyseflüssigkeiten bereits bekannt gewesen. Hierfür be-ziehen sie sich auf folgende Druckschrift:NK3 US 3 852 196Die Kläger beantragen,das europäische Patent EP 0 575 970 mit Wirkung für das Ho-heitsgebiet der Bundesrepublik Deutschland im Umfang der An-sprüche 1 und 2 für nichtig zu erklären.Die Beklagte beantragt,die Klage abzuweisen,hilfsweise mit der Maßgabe, dass die Patentanspruch 1 ohne Be-zugszeichen folgende Fassung erhält und sich hieran Anspruch 2 in erteilter Fassung anschließt (Hilfsantrag; Hervorhebung durch das Gericht):Beutel, der ein flüssiges oder festes Konzentrat zur Herstellung einer Dialysierflüssigkeit enthält und eine Öffnung aufweist, an der ein die Öffnung dicht umgebender Steckerteil vorgesehen ist, der mit dem Beutelinneren in Strömungsverbindung steht, dadurch gekennzeichnet, dass der Steckerteil Kupplungsmittel zum Verbinden mit einem direkt an einer Dialysemaschine vor-gesehenen, komplementären Steckerteil aufweist und dass der Steckerteil doppellumig und mit einem mit dem einen Lumen in Verbindung stehenden Einlass für aus der Dialysemaschine - 5 -strömende Flüssigkeit und mit einem mit dem anderen Lumen in Verbindung stehenden Auslass für verdünntes, zurück zur Dialysemaschine strömendes Konzentrat derart ausgebildet ist,dass ein erster Strömungspfad von der Dialysemaschine zum Beutelinneren und ein zweiter Strömungspfad vom Beutelinne-ren zurück zur Dialysemaschine ohne Schlauchverbindungen herstellbar ist, wobei der mit dem Beutelinneren in Strö-mungsverbindung stehende Steckerteil Rastmittel zum Herstellen einer flüssigkeitsdichten Verbindung mit dem komplementären Steckerteil aufweist und wobei der Ste-ckerteil drei konzentrische Ringwände aufweist, von denen die äußere Ringwand die am weitesten auskragende Ring-wand bildet, von denen die mittlere Ringwand gegenüber der äußeren Ringwand zurückversetzt ist und wobei die in-nere Ringwand gegenüber der mittleren Ringwand noch-mals zurückversetzt ist.Sie vertritt die Auffassung, das Streitpatent sei, soweit angegriffen, sowohl ge-werblich anwendbar als beruhe es auch auf erfinderischer Tätigkeit und sei daher, jedenfalls in der verteidigten Fassung, patentfähig.EntscheidungsgründeI.Die Klage ist zulässig. Keinen Bedenken begegnet die Erweiterung des Angriffs auf den Anspruch 2 des Streitpatents, zumal es sich um einen abhängigen An-spruch handelt (§ 99 Abs. 1 PatG i. V. m. § 264 Nr. 2 ZPO).Der Beitritt der Nebenintervenientin ist ohne weiteres zulässig, da sie unstreitig seitens der Beklagten wegen Patentverletzung in Anspruch genommen wird und damit in ihrer geschäftlichen Tätigkeit als Wettbewerber beeinträchtigt werden kann (BGH GRUR 2006, 438 - Carvedilol).- 6 -Die Klage ist aber nicht begründet, denn der Gegenstand des Anspruchs 1 des Streitpatents in der erteilten Fassung ist gewerblich anwendbar und beruht auf ei-ner erfinderischen Tätigkeit (Art. II § 6 Abs. 1 Nr. 1 IntPatÜG i. V. m. Art. 138 Abs. 1 Buchst. a), Art. 56, 52 Abs. 1 EPÜ). Aus dem festgestellten Sachverhalt er-geben sich keine zureichenden tatsächlichen Anhaltspunkte dafür, dass der Stand der Technik dem hier einschlägigen Fachmann, einem Dipl.-Ing. der Fachrichtung Medizintechnik mit mehrjähriger einschlägiger Berufserfahrung, den Gegenstand des Streitpatents nahe gelegt hat.Der auf Anspruch 1 unmittelbar rückbezogene Patentanspruch 2 wird durch seine Rückbeziehung getragen und hat mit Anspruch 1 Bestand (Busse/-Keukenschrijver, PatG, 6. Aufl., § 84 Rdnr. 42).II.1. Das Streitpatent betrifft einen mit einer Öffnung versehenen Beutel, der ein flüssiges oder festes Konzentrat zur Herstellung einer Dialyseflüssigkeit enthält, wobei die Öffnung mit einem sie dicht umgebenden Steckerteil versehen ist, der mit dem Beutelinneren in Strömungsverbindung steht (Sp. 1 Z. 3-8).2. Derartige Systeme, die den in der Streitpatentschrift als problematisch beschriebenen Transport und die Lagerung von Konzentraten zur Hämodialyse (Sp. 1 Z. 9-25) vermeiden, seien im Stand der Technik bekannt, etwa in den Do-kumenten EP 0 278 100 A1 und EP 0 443 324 A1 (Sp. 1 Z. 36-45). Daneben seien im Stand der Technik aus der DE 88 13 659 U1 Vorrichtungen zur Abgabe flüssi-ger Präparate bekannt, die auch über eine Steckverbindung verfügen, allerdings nur einen Strömungspfad vom Beutelinneren zum Abnehmer, nicht aber in der Gegenrichtung (Sp. 1 Z. 46-56). Demgegenüber beschreibe die WO 83/00812 A1 zwar eine Steckverbindung mit zwei Strömungspfaden; über den zweiten Strö-mungspfad werde jedoch nur ein Desinfektionsmittel nach dem Wechsel des Vor-ratsbehälters zur Ausspülung der Hohlräume der Kupplung geleitet (Sp. 1 Z. 57 -Sp. 2 Z. 10). Die DE 38 44 174 A1 offenbare zwar eine Anlage zur Herstellung ei-nes Konzentrats durch die Mischung einer Flüssigkeit mit einem löslichen Stoff - 7 -und weise am Mischbehälter einen kombinierten Anschlussstutzen auf, der als Rohr-im-Rohr-System ausgeführt sei, der aber nur als Anschluss einer Pumpe diene, die Bestandteil dieser Anlage sei (Sp. 2 Z. 27-34). Schließlich beschreibe die US 3 852 196 (NK3) eine Filtereinheit, bestehend aus einem das Filtermaterial aufnehmenden Behälter mit einem doppellumigen Steckerteil, der einen ersten Strömungspfad aufweise, durch den Fluid in den Behälter ströme und einen zwei-ten Strömungspfad, über den das zuströmende Fluid aus dem Behälter abfließe. Dabei könne die Filtereinheit an ein komplementär ausgebildetes Steckerteil zur Herstellung der Strömungsverbindung angeschlossen werden (Sp. 2 Z. 11-20). Zusätzlich wird in der Einleitung des Streitpatents weiterer Stand der Technik an-geführt, der jedoch grundsätzlich anders ausgeführt ist (US 4 610 782, Sp. 2 Z. 21-26).Vor diesem Hintergrund bezeichnet es die Patentschrift als Aufgabe, einen flüssi-ges oder festes Konzentrat zur Herstellung einer Dialyseflüssigkeit enthaltenden Beutel zu schaffen, der ein verhältnismäßig geringes Volumen und Gewicht auf-weist und die Versorgung einer Dialysemaschine mit Dialyseflüssigkeit vereinfacht (Sp. 2 Z. 35-40), unter anderem durch eine einzelne Steckverbindung und vorteil-haft verkürzte Leitungswege.3. Der mit Gliederungspunkten versehene Patentanspruch 1 des Streitpatents beschreibt daher einenM1 Beutel, der ein flüssiges oder festes Konzentrat zur Herstellung einer Dialysierflüssigkeit enthält undM2 eine Öffnung aufweist, an der ein die Öffnung dicht umge-benderM3 Steckerteil (20, 220) vorgesehen ist, der mit dem Beutelinneren in Strömungsverbindung steht,dadurch gekennzeichnet,- 8 -M4 dass der Steckerteil (20, 220) Kupplungsmittel zum Verbinden mit einem direkt an einer Dialysemaschine vor-gesehenen, komplementären Steckerteil (10, 210) auf-weist undM5 dass der Steckerteil doppellumig und mit einem mit dem einen Lumen in Verbindung stehendenM6 Einlass (82) für aus der Dialysemaschine strömende Flüs-sigkeit und mit einem mit dem anderen Lumen in Verbin-dung stehendenM7 Auslass (90) für verdünntes, zurück zur Dialysemaschine strömendes Konzentrat derart ausgebildet ist,M8 dass ein erster Strömungspfad (96) von der Dialysema-schine zum Beutelinneren undM9 ein zweiter Strömungspfad (98) vom Beutelinneren zurück zur Dialysemaschine ohne Schlauchverbindungen her-stellbar ist.4. Der verteidigte Patentanspruch 1 sowie die Unteransprüche 2 bis 6 sind durch die ursprüngliche Offenbarung gedeckt und erweitern den Schutzbereich des Pa-tents nicht.5. Nach dem Ergebnis der mündlichen Verhandlung ist der Senat davon über-zeugt, dass der gewerblich anwendbare Beutel nach dem geltenden Patentan-spruch 1 aus der Patentschrift gegenüber dem Stand der Technik gemäß den im Verfahren befindlichen Druckschriften neu ist und nicht feststellbar ist, dass er nicht auf einer erfinderischen Tätigkeit beruht.5.1 Die Neuheit des Gegenstandes des Patentanspruchs 1, von der Klägerin ohnehin nicht bestritten, gegenüber der Druckschrift NK3 ergibt sich schon dar-aus, dass diese Druckschrift ein in einer Flüssigkeitsleitung (bspw. einer Wasser-leitung) installiertes Filtersystem mit einer Filterkartusche betrifft und somit keinen - 9 -Beutel, der ein flüssiges oder festes Konzentrat zur Herstellung einer Dialy-sierflüssigkeit gemäß Merkmal [M1] enthält.5.2 Der hier zuständige Fachmann wird deshalb bei der Gestaltung eines derarti-gen Beutels im Hinblick auf die Vereinfachung der Versorgung einer Dialysema-schine mit Dialysierflüssigkeit (vgl. die Aufgabenstellung) das aus NK3 bekannte vom Patentgegenstand fern liegende Filtersystem nicht in naheliegender Weise in seine Überlegungen mit einbeziehen.Das in NK3 beschriebene, in einer Fluidleitung 12 installierte (vgl. Fig. 1 und 2) Filtersystem 10 weist ein Kartuschenfilter (cartrige-type filter unit 70 ) auf. Die Kartusche besteht aus einem Behälter (container 72), der die Filterkammer (chamber 78) umschließt, in der sich ein ringförmiger Körper (annular body 90) aus steifem Filtermaterial (vgl. Spalte 4, Zeile 5: rigid filter material) befindet. Am Behälter 72 ist ein Tubus angeformt, bestehend aus einem äußeren (outer tubular portion 81) und einem inneren koaxialen Ansatz (inner tubular portion 82). Beide Ansätze 81, 82 umschließen einen ringförmigen Hohlraum, in den ein (hohl-zylind-rischer) Ansatz (tubular extension portion 28) des Ventilkörpers 15 mit seinem Au-ßengewinde korrespondierend mit dem Innengewinde des äußeren Ansatzes 81 eingeschraubt ist. Der innere Ansatz 82 seinerseits umschließt unter Bildung einer Ringnut (spline 86) ein Einlaufrohr (inlet tube 88) für das aus dem in der Fluidlei-tung 12 befindliche Ventil 15 zuströmende Fluid, das gefiltert (Filtermedium 90) durch die Ringnut 86 wieder zum Ventilkörper 15 und damit zur Leitung 12 zurück strömt.Sofern der Fachmann das Filtersystem der NK3 überhaupt in Betracht ziehen sollte, so müsste er feststellen, dass dessen konstruktive Gestaltung beim Anbrin-gen eines flüssiges oder festes Konzentrat enthaltenden Beutels an einer Dialy-semaschine nachteilig wäre. Zwar wird damit auch eine doppellumige Verbindung geschaffen (vgl. in Fig. 2 den durch Pfeile markierten Hin- und Rücklauf vom und zum Ventilkörper), indem der rotationssymmetrische Kartuschenbehälter 72 mit seiner festen Wandung ergriffen und mit seinem Tubus auf den Ansatz des Ventil-- 10 -körpers aufgeschraubt wird. Für einen Beutel hingegen wäre eine solche Schraubverbindung, abgesehen vom Zeitaufwand beim Einschrauben, bei der Handhabung des Beutels, bedingt durch seine flexible Wandung, beim Verbin-dungsvorgang mit der Dialysemaschine sogar hinderlich. Beim Patentgegenstand sind deshalb am Beutel als Kupplungsmittel ein Steckerteil und direkt an der Dia-lysemaschine ein komplementäres Steckerteil vorgesehen [M3, M4]. Diese Steck-verbindung gewährleistet das einfache, schnelle Wechseln und zugleich sichere Befestigen des ein Konzentrat enthaltenden Beutels an der Dialysemaschine (vgl. Patentschrift Spalte 2, Zeilen 50-52). Zu einer solchen Steckverbindung liefert das insbesondere für Wasserversorgungsleitungen gedachte Filtersystem gemäß NK3- sofern es der Fachmann überhaupt berücksichtigen sollte - keine Anregung. Im übrigen besteht bei dem Filtersystem der Filterkörper aus starrem Filtermaterial (vgl. Spalte 4, Zeile 5 „annular body 90 of substantially rigid filter material or me-dia“), bspw. aus Aktivkohle (vgl. Spalte 4, Zeile 17 „charcoal material or resin“) zum Ausfiltern von Chlor. Die Zuführung eines Konzentrats in das Fluid mittels des in der Fluidleitung installierten Filters, wie es die Klägerin aus der Angabe in Spalte 1, Zeile 42 „treating media“ schließt, ist jedenfalls nicht vorgesehen.5.3 Auch den in der Streitpatentschrift unter anderem zutreffend erläuterten Druckschriften WO 83/00 812 A1 (Abs. [0007]) und DE 38 44 174 A1 (Abs. [0010]) sind entgegen der von der Klägerin in der mündlichen Verhandlung vertretenen Sichtweise keine Anregungen zu der Gestaltung der Steckerteile sowie deren An-schluss an den Beutel und die Dialysemaschine gemäß Patentanspruch 1 [M3-M9] entnehmbar. Die WO 83/00 812 A1 beschreibt zwar ein doppellumiges Kupp-lungsstück mit einem Schnappverschluss für die Dialysebehandlung (vgl. die Fi-gur), die Flussrichtung in beiden Strömungskanälen 10, 11 ist jedoch im Gegen-satz zum Patentgegenstand nicht gegenphasig, vielmehr wird im Betrieb der Dia-lysevorrichtung über den einen Kanal 10 Dialyseflüssigkeit dem Patienten zuge-führt, während in dem anderen Kanal 11 ein Desinfektionsmittel eingespeist wird (vgl. Seite 2, Zeilen 15-18). Bei der Anlage zur Herstellung von Konzentraten aus der DE 38 44 174 A1 befindet sich an einem Mischbehälter 2 (vgl. die Figur 1) zwar ein doppellumiger Einlass/Auslass-Anschlussstutzen 10 mit gegenphasiger - 11 -Fluidführung, Kupplungsmittel auweisende Steckerteile gemäß den Merkmalen [M3-M5] sind an dem Anschlussstutzen jedoch nicht vorgesehen. Somit entnimmt der Fachmann auch diesen Druckschriften keine Anregungen, um ohne erfinderi-sches Zutun zum Gegenstand des Patentanspruchs 1 zu gelangen.6. Der Unteranspruch 2 wird von der Patentfähigkeit des Patentanspruchs 1 des Streitpatents mitgetragen.7. Da dem Patentanspruch 1, wie dargelegt, Schutzhindernisse nicht entgegenstehen, erübrigen sich Ausführungen zum Hilfsantrag.Die Kostenentscheidung beruht auf § 84 Abs. 2 PatG i. V. m. §§ 91 Abs. 1, 100 Abs. 1, 101, Abs. 1 ZPO, die Entscheidung über die vorläufige Vollstreckbarkeit auf § 99 Abs. 1 PatG i. V. m. § 709 ZPO. Da vorliegend aufgrund des Verletzungs-rechtsstreits eine Rechtsbeziehung zwischen der Nebenintervenientin und der Be-klagten schon gegeben war und die Nebenintervenientin gerade keine eigene Klage angestrengt hat, erscheint es sachgerecht, den Ausspruch über die Kostentragung abweichend von der vom Bundesgerichtshof vertretenen Auffassung (vgl. BGH GRUR 2008, 60, 65 - Sammelhefter II) gemäß § 101 Abs. 1 ZPO vorzunehmen.Voit Schwarz-Angele Dr. Morawek Bernhart Dr. MüllerPr

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