Bundesgericht Tribunal fédéral Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 5A_303/2013 Arręt du 24 septembre 2013 IIe Cour de droit civil Composition MM. et Mme les Juges fédéraux von Werdt, Président, Hohl et Herrmann. Greffičre: Mme Hildbrand. Participants ŕ la procédure A.________, représenté par Me Guérin de Werra, avocat, recourant, contre B.________ SA, représentée par Me Daniel Udry, avocat, intimée. Objet mainlevée provisoire de l'opposition, recours contre la décision du Président de la Chambre civile du Tribunal cantonal du canton du Valais du 16 avril 2013. Faits: A. A.a. Les 26 et 27 juin 2008, en exécution de deux pręts, X.________ Ltd d'une part et Y.________ Ltd d'autre part ont viré ŕ A.________, respectivement un montant de xxxx euros pour la premičre et de xxxx euros pour la seconde. Par deux conventions intitulées ŤAknowledgement of debt (art. 82 LP) ť des 1 eret 2 juillet 2008, A.________ a reconnu devoir et vouloir payer ( Ťto have and wish to payť) les montants précités. Les deux conventions contiennent la clause litigieuse suivante: ŤThe refunding of the loan and the payement of the yearly interest (7%) will be carried out of agreement between the parties. The undersigned debtor commits himself not making opposition to any order to pay which should be notified against him for the purpose of the refunding loanť. A.b. Les deux sociétés ont cédé leurs créances ŕ B.________ SA en date des 14 et 23 mars 2011. Le 16 mai 2011, B.________ SA a mis A.________ en demeure de lui rembourser les montants précités. B. Le 28 novembre 2011, B.________ SA a requis la poursuite de A.________. Le commandement de payer la somme de xxxx fr. avec intéręts ŕ 7% dčs le 1 er juillet 2008 a été notifié ŕ A.________ le 5 décembre 2011 (poursuite n° xxxx de l'Office des poursuites de Lavaux-Oron). Le débiteur y a fait opposition. Par décision du 3 janvier 2013, le juge suppléant des districts d'Hérens et Conthey a implicitement rejeté la requęte de mainlevée et maintenu l'opposition au commandement de payer de A._______. Statuant le 16 avril 2013 sur le recours de B.________ SA, le président de la chambre civile du Tribunal cantonal du canton du Valais l'a admis et réformé la décision attaquée en ce sens que l'opposition au commandement de payer a été provisoirement levée ŕ concurrence de xxxx fr. avec intéręts ŕ 7% dčs le 1 er juillet 2008. C. Contre cet arręt, A.________ a interjeté un recours en matičre civile au Tribunal fédéral le 24 avril 2013, concluant ŕ ce que, implicitement, la requęte de mainlevée soit rejetée et, par conséquent, que son opposition au commandement de payer soit maintenue. Il invoque la violation de la notion de condition potestative, de l'art. 19 CO et de l'art. 82 LP, ainsi que des art. 318 et 169 CO. La demande d'effet suspensif formée par le recourant a été rejetée par ordonnance du 25 avril 2013. Invitées ŕ se déterminer, l'autorité cantonale s'est référée aux considérants de sa décision et l'intimée a conclu au rejet du recours. Considérant en droit: 1. 1.1. Le recours a été déposé en temps utile (art. 100 al. 1 LTF) ŕ l'encontre d'une décision finale (art. 90 LTF; ATF 134 III 115 consid. 1.1) rendue en matičre de poursuite pour dettes (art. 72 al. 2 let. a LTF, en relation avec l'art. 82 LP) par un tribunal supérieur du canton ayant statué sur recours (art. 75 al. 1 et 2 LTF); la valeur litigieuse est atteinte (art. 74 al. 1 let. b LTF); la poursuivante, qui a été déboutée de ses conclusions par l'autorité précédente, a qualité pour recourir (art. 76 al. 1 LTF). La décision attaquée ne porte pas sur des mesures provisionnelles au sens de l'art. 98 LTF, en sorte que la cognition du Tribunal fédéral n'est pas restreinte ŕ la violation des droits constitutionnels (ATF 133 III 399 consid. 1.5; 135 III 670 consid. 1.3.2). 1.2. Le recourant a fait parvenir au Tribunal de céans, en date du 8 juillet 2013, une copie du procčs-verbal d'une audience tenue le 14 juin 2013 dans une affaire tierce par-devant le Tribunal du district de Sion. S'agissant d'une pičce nouvelle, celle-ci sera déclarée irrecevable en application de l'art. 99 al. 1 LTF. 2. La procédure de mainlevée provisoire est un incident de la poursuite; elle n'a pas pour objet de statuer sur la réalité de la prétention en poursuite, mais uniquement sur la force exécutoire du titre produit par le poursuivant (ATF 136 III 583 consid. 2.3 p. 586-587 et les références citées). Le prononcé de mainlevée provisoire ne sortit que des effets de droit des poursuites (ATF 100 III 48 consid. 3 p. 50) et ne fonde pas l'exception de chose jugée ( res iudicata ) quant ŕ l'existence de la créance (ATF 136 III 583 consid. 2.3 p. 587). La décision du juge de la mainlevée ne prive donc pas les parties du droit de soumettre ŕ nouveau la question litigieuse au juge ordinaire (art. 79 et 83 al. 2 LP; cf. ATF 136 III 528 consid. 3.2). 3. 3.1. Interprétant la clause litigieuse, le tribunal cantonal l'a qualifiée, quelque soit la traduction retenue, de clause potestative, soit de condition dépendant du bon vouloir du débiteur, le juge n'étant pas en mesure de déterminer si, quand et dans quelle mesure le débiteur entend s'acquitter de sa dette. Il a considéré que cette clause/condition est nulle, un accord subséquent des parties ne pouvant pas constituer une condition d'exigibilité valable, contrairement ŕ ce qu'a retenu le premier juge. Puis, il a cherché ŕ déterminer la date de l'exigibilité en se référant ŕ l'art. 318 CO relatif au contrat de pręt et a jugé que, selon cette norme, ŕ défaut de terme fixé par les parties, le remboursement était exigible six semaines aprčs la demande de remboursement. Celle-ci étant en l'espčce intervenue le 16 mai 2011, il a fixé l'exigibilité dans le courant du mois de juillet 2011. 3.2. Le recourant soutient en substance que les deux conventions des 1er et 2 juillet 2008 sont des contrats bilatéraux subordonnant le remboursement ŕ des conditions précises, que la clause potestative est une modalité valable au regard de l'art. 19 CO et que seul un accord subséquent entre les parties peut rendre les créances litigieuses exigibles. Son engagement ŕ ne pas faire opposition est lui-męme subordonné ŕ un tel accord subséquent des parties. Il reproche au tribunal cantonal d'avoir violé l'art. 19 CO et, partant, l'art. 82 LP, en considérant que la clause était nulle. Il invoque également une violation de l'art. 169 CO, estimant ętre en droit d'invoquer l'absence d'accord subséquent au sujet de l'exigibilité du remboursement du pręt. L'intimée soutient quant ŕ elle que le fait que les parties aient prévu dans les conventions litigieuses que le remboursement interviendrait d'entente entre elles ne visait qu'ŕ laisser la possibilité au débiteur de proposer la maničre dont il souhaitait rembourser les sommes dues, mais ne consistait en aucun cas en une condition au principe męme du remboursement. Le poursuivi a ainsi, selon elle, reconnu purement et simplement ętre le débiteur des montants mentionnés dans les reconnaissances de dette et accepté de rembourser les sommes en question de maničre inconditionnelle, seule la question des modalités de paiement ayant été laissée en suspens. 4. 4.1. Au sens de l'art. 82 al. 1 LP, constitue une reconnaissance de dette, en particulier l'acte authentique ou sous seing privé signé par le poursuivi, d'oů ressort sa volonté de payer au poursuivant, sans réserve ni condition, une somme d'argent déterminée, ou aisément déterminable, et exigible (ATF 136 III 624 consid. 4.2.2, 627 consid. 2 et les arręts cités). S'agissant de l'exigibilité de la créance au moment de l'introduction de la poursuite, il appartient au créancier de l'établir (arręts 5A_32/2011 du 16 février 2012 consid. 3 non publié aux ATF 138 III 182; 5A_845/2009 du 16 février 2010 consid. 7.1; 4A_223/2009 du 14 juillet 2009 consid. 3.2; Daniel Staehelin, in: Basler Kommentar, Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs I, 2čme éd. 2010, nos 77 et 79 ad art. 82 LP). Le contrat de pręt d'une somme déterminée constitue une reconnaissance de dette pour le remboursement du pręt, pour autant que le débiteur ne conteste pas avoir reçu la somme prętée et que le remboursement soit exigible (ATF 136 III 627 consid. 2; arręt 5A_326/2011 du 6 septembre 2011 consid. 3.2). Selon la jurisprudence, il y a lieu de distinguer entre la reconnaissance de dette conditionnelle, qui ne permet au créancier d'obtenir la mainlevée de l'opposition que s'il prouve par titre que la condition est réalisée ou est devenue sans objet, et la reconnaissance de dette avec modalité de paiement, par laquelle le débiteur indique comment il envisage de rembourser la dette et qui vaut reconnaissance de dette pure et simple au sens de l'art. 82 LP (arręt 5A_83/2011 du 2 septembre 2011 consid. 5.1, publié in: SJ 2012 I p. 149). Au stade de la mainlevée, le juge examine uniquement l'existence et la force probante du titre produit par le créancier, et non la réalité ou la validité de la créance; il attribue force exécutoire ŕ ce titre ŕ moins que le débiteur ne rende immédiatement vraisemblables ses moyens libératoires (ATF 132 III 140 consid. 4.1.1 et les références; arręt 5A_878/2011 du 5 mars 2012 consid. 2.1), ce que celui-ci doit établir en principe par titre (dans ce sens: l'art. 254 al. 1 CPC en vigueur depuis le 1er janvier 2011). Le débiteur peut se prévaloir de tous les moyens de droit civil - exceptions ou objections - qui infirment la reconnaissance de dette (arręt 5D_147/2011 du 10 novembre 2011 consid. 3). Il peut notamment contester l'exigibilité de la créance en poursuite en invoquant que le créancier lui a accordé un sursis (Daniel Staehelin, op. cit., n° 80 ad art. 82 LP). Des moyens comme ceux tirés de la violation de rčgles impératives prescrites ŕ peine de nullité, ou de l'objet illicite ou contraire aux moeurs d'un contrat doivent męme ętre soulevés d'office par le juge de la mainlevée (arręt 5A_878/2011 du 5 mars 2012 consid. 2.2; cf. P.-R. Gilliéron, Commentaire de la loi fédérale sur la poursuite pour dettes et la faillite, n° 75 ad art. 82 LP). 4.2. Il résulte des faits constatés que les deux sociétés ont accordé des pręts ( "loan" ). Le tribunal cantonal les a qualifiés de pręts de consommation au sens de l'art. 318 CO. Le poursuivi ne conteste ni ces faits, ni leur qualification juridique, qu'il y a donc lieu d'admettre, aucun élément du dossier n'imposant de s'en écarter. Selon la clause litigieuse: ŤThe refunding of the loan and the payement of the yearly interest (7%) will be carried out of agreement between the parties. The undersigned debtor commits himself not making opposition to any order to pay which should be notified against him for the purpose of the refunding loanť (ŤLe remboursement du pręt et le paiement de l'intéręt annuel (7%) s'effectueront d'entente entre les parties. Le débiteur soussigné s'engage ŕ ne pas faire opposition ŕ tout commandement de payer qui lui serait notifié en vue du remboursement du pręt.ť). Il s'agit lŕ d'une clause subordonnant ŕ une condition (art. 151 al. 1 CO) l'exigibilité du remboursement de la dette, et non seulement d'une clause constituant une modalité de paiement. Dans la mesure oů la date de l'exigibilité n'est pas déterminable sur la seule base de la clause, il appartenait au créancier de l'établir par la production d'autres pičces, ce qu'il n'a pas fait. Le juge de la mainlevée provisoire n'a pas ŕ compléter un acte en s'inspirant de rčgles dispositives du droit civil. On ne saurait non plus reporter la charge de la preuve de l'exigibilité sur le débiteur en lui imposant de contester celle-ci et de rendre sa contestation vraisemblable conformément ŕ l'art. 82 al. 2 LP, dčs lors que le fardeau de la preuve de l'exigibilité est supporté par le créancier. Contrairement ŕ ce qu'a retenu le tribunal cantonal, on ne peut rien tirer de l'arręt genevois cité dans la Semaine judiciaire (cf. SJ 1962 p. 294) car la clause par laquelle le débiteur s'engage ŕ rembourser dans trois ans ou selon possibilités pour une date ultérieure réserve en effet au seul débiteur le soin de décider du remboursement, alors qu'en l'espčce, la reconnaissance de dette est subordonnée ŕ la conclusion d'un accord subséquent entre le créancier et le débiteur en ce qui concerne le remboursement et le paiement des intéręts annuels. Il en va de męme des arręts cantonaux cités par Daniel Staehelin (cf. op. cit., n° 80 ad art. 82 LP) : le premier (cf. Repertorio di giurisprudenza patria [RGP] 1979 p. 392 s.) vise le cas oů le remboursement dépend du seul débiteur et donc d'une modalité de paiement, l'arręt mentionnant expressément qu'il en irait autrement si le remboursement du pręt était subordonné ŕ un accord entre créancier et débiteur; le second (cf. Revue jurassienne de jurisprudence [RJJ] 2002 p. 258 s.), en dépit de l'interprétation donnée aux termes litigieux en l'espčce, distingue également entre la simple modalité de paiement et la clause de paiement conditionnelle. 5. En définitive, le recours doit ętre admis et l'arręt entrepris réformé en ce sens que la requęte de mainlevée dans la poursuite n° xxxx est rejetée. La cause est renvoyée ŕ l'autorité précédente pour nouvelle décision sur les frais et dépens de la procédure cantonale (art. 67 LTF). Les frais judiciaires et les dépens doivent ętre mis ŕ la charge de l'intimée, qui a conclu au rejet du recours (art. 66 al. 1 et 68 al. 1 LTF). Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce: 1. Le recours est admis et l'arręt attaqué est réformé en ce sens que la requęte de mainlevée dans la poursuite n° xxxx est rejetée. 2. La cause est renvoyée ŕ l'autorité cantonale pour nouvelle décision sur les frais et dépens de la procédure cantonale. 3. Les frais judiciaires, arrętés ŕ 8'000 fr., sont mis ŕ la charge de l'intimée. 4. Une indemnité de 9'000 fr., ŕ payer au recourant ŕ titre de dépens, est mise ŕ la charge de l'intimée. 5. Le présent arręt est communiqué aux parties et au Président de la Chambre civile du Tribunal cantonal du canton du Valais. Lausanne, le 24 septembre 2013 Au nom de la IIe Cour de droit civil du Tribunal fédéral suisse Le Président: von Werdt La Greffičre: Hildbrand