Bundesgericht Tribunal fédéral Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 5A_441/2015 Arręt du 4 février 2016 IIe Cour de droit civil Composition MM. les Juges fédéraux von Werdt, Président, Herrmann et Bovey. Greffier : M. Braconi. Participants ŕ la procédure A.________ SA, représentée par Me Yvan Henzer, avocat, recourante, contre B.________ Ltd, représentée par Me Xavier-Romain Rahm, avocat, intimée. Objet mainlevée définitive de l'opposition, recours contre l'arręt de la Cour des poursuites et faillites du Tribunal cantonal vaudois du 5 mars 2015. Faits : A. A.a. Le 5 mai 2014, B.________ Ltd ( poursuivante) a fait notifier ŕ A.________ SA ( poursuivie) un commandement de payer la somme de 79'557 fr. 75 plus intéręts ŕ 4,5 % dčs le 5 mars 2014, indiquant comme cause de l'obligation: " Contre-valeur en CHF ŕ la date du 29 avril 2014 des dommages et intéręts ŕ hauteur de USD 77'500.--, plus intéręts composés de 4,5 % calculés trimestriellement, selon sentence arbitrale GAFTA n° 4329 du 28 mai 2013" (poursuite n° xxxx de l'Office des poursuites du district de Lausanne). Le 26 mai 2014, la poursuivante a fait notifier ŕ la poursuivie un autre commandement de payer la somme de 17'132 fr. 05 avec intéręts ŕ 5 % dčs le 28 mai 2013, indiquant comme cause de l'obligation: " Contre-valeur en CHF ŕ la date du 15 mai 2014 des frais d'arbitrage (First Tier) ŕ hauteur de GBP 10'961.--, plus intéręt ŕ 5 % l'an, ŕ compter du prononcé de la sentence arbitrale GAFTA en appel n° 4329, du 28 mai 2013" (poursuite n° yyyy de l'Office des poursuites du district de Lausanne). Ces deux actes ont été frappés d'opposition. A.b. Le 25 juin 2014, la poursuivante a requis, dans la męme écriture, l' exequaturet la mainlevée définitive de l'opposition formée ŕ chacun des commandements de payer. Par deux prononcés du 12 novembre 2014, le Juge de paix du district de Lausanne a levé définitivement les oppositions ŕ concurrence de 71'137 fr. 25 plus intéręts ŕ 4,5 % dčs le 5 mars 2014 et de 8'002 fr. 75 sans intéręts ( poursuite n° xxxx), respectivement de 17'132 fr. 05 avec intéręts ŕ 5 % dčs le 28 mai 2013 ( poursuite n° yyyy). B. Statuant le 5 mars 2015, la Cour des poursuites et faillites du Tribunal cantonal du canton de Vaud a partiellement admis le recours de la poursuivie et levé définitivement l'opposition formée au commandement de payer n° xxxx ŕ concurrence de 76'844 fr. plus intéręts ŕ 4,5 % dčs le 6 mai 2014. C. Par mémoire mis ŕ la poste le 27 mai 2015, la poursuivie interjette un recours en matičre civile au Tribunal fédéral; elle conclut ŕ la réforme de l'arręt cantonal en ce sens que l'opposition est maintenue, subsidiairement ŕ l'annulation de la décision attaquée et au renvoi de l'affaire ŕ la juridiction précédente pour instruction et jugement dans le sens des considérants. L'autorité cantonale se réfčre aux considérants de sa décision; l'intimée propose le rejet du recours et la confirmation de l'arręt attaqué. D. Par ordonnance présidentielle du 15 juin 2015, l'effet suspensif a été attribué au recours. Considérant en droit : 1. Le recours a été déposé en temps utile (art. 100 al. 1 LTF) contre une décision finale (art. 90 LTF; ATF 133 III 399 consid. 1.4) rendue par un tribunal supérieur ayant statué sur recours (art. 75 al. 1 et 2 LTF) en matičre d' exequatur d'une sentence arbitrale étrangčre - en vertu de la Convention de New York du 10 juin 1958 pour la reconnaissance et l'exécution des sentences arbitrales étrangčres (CNY) - dans le cadre de la procédure de mainlevée définitive de l'opposition (art. 72 al. 2 let. aet let. b ch. 1 LTF, en lien avec les art. 81 al. 3 LP et 194 LDIP; arręts 5A_409/2014 du 15 septembre 2014 consid. 1; 5A_68-69/2013 du 26 juillet 2013 consid. 1.2 et les arręts cités). La valeur litigieuse est atteinte (art. 74 al. 1 let. b LTF). La poursuivie, qui a succombé devant l'autorité cantonale et a un intéręt digne de protection ŕ la modification de l'arręt attaqué, a qualité pour recourir (art. 76 al. 1 LTF). 2. La décision attaquée ne porte pas sur des mesures provisionnelles au sens de l'art. 98 LTF, en sorte que la cognition du Tribunal fédéral n'est pas restreinte ŕ la violation des droits constitutionnels (ATF 135 III 670 consid. 1.3.2; arręt 5A_646/2013 du 9 janvier 2014 consid. 2.1). En revanche, la présente contestation étant de nature pécuniaire, le droit étranger - en l'espčce anglais (" Arbitration Act 1996") - n'est examiné que dans l'optique restreinte de l'arbitraire (ATF 133 III 446 consid. 3.1; 135 III 670 consid. 1.4), męme s'il est applicable en vertu d'un traité international (arręt 5A_59/2015 du 30 septembre 2015 consid. 2, avec les arręts cités). 3. 3.1. L'autorité précédente a constaté que la poursuivante avait produit une copie de la sentence arbitrale rendue en appel le 28 mai 2013 par le Tribunal arbitral d'appel de la Gafta (" Appeal award No 4329"), cette copie étant accompagnée d'une attestation comportant la signature de la directrice générale de la Gafta, dont la qualité de directrice de cette organisation et l'authenticité de la signature ainsi que l'existence de la Gafta selon le droit anglais ont été attestées par un notaire londonien, dont la qualité a, elle aussi, été attestée au moyen d'une apostille par l'autorité anglaise compétente; l'attestation de la directrice de la Gafta "[certifie] que le document annexé est une copie conforme ŕ l'original de la sentence rendue en appel le 28 mai 2013 par [...] sur formule officielle de la [GAFTA] dans le litige opposant A.________ SA (vendeurs) ŕ B.________ Ltd (acheteurs) ", au sujet d'un contrat du 11 aoűt 2011 portant sur du " blé meunier russe ". Il faut dčs lors admettre que la poursuivante a satisfait aux exigences de l'art. IV § 1 let. a CNY, d'aprčs lequel la partie qui demande la reconnaissance et l'exécution doit produire l'original dűment authentifié de la sentence ou une copie de cet original réunissant les conditions requises pour son authenticité. 3.2. Contrairement au premier juge, l'autorité précédente a considéré que les conditions de l'art. IV § 1 let. b CNY étaient aussi remplies. En effet, la poursuivante a produit un contrat, daté du 11 aoűt 2011, passé entre la poursuivie, une société de courtage et elle-męme, qui contient notamment la clause suivante: " Tout désaccord qui pourrait survenir quant ŕ l'exécution ou ŕ l'interprétation du présent contrat sera réglé par la voie de la négociation directe entre les parties ou sera tranché de maničre définitive selon [les rčgles] Gafta 125 ŕ Londres ". L'accord en cause comporte ainsi une convention d'arbitrage, qui renvoie ŕ des rčgles adoptées en ce domaine par la Gafta. A la lecture de la sentence prononcée le 30 aoűt 2012 par le Tribunal arbitral de la Gafta, de l'appel interjeté par la poursuivie ŕ l'encontre de cette sentence et de la sentence sur appel rendue le 28 mai 2013, il y a lieu de constater que le contrat de vente en discussion, rédigé sous forme de lettre de confirmation par le courtier, est prima facie celui dont l'exécution a été examinée par les arbitres, en premičre instance et en appel. Par surcroît, dans son acte d'appel, la poursuivie a elle-męme allégué et reproduit in extenso la clause compromissoire. Enfin, dans une écriture du 18 février 2013, qu'elle a adressée au tribunal arbitral d'appel, la poursuivie s'est déterminée sur un allégué de son adverse partie en rappelant que le contrat litigieux " était soumis ŕ l'arbitrage de la Gafta ŕ Londres et spécialement au contrat Gafta n° 49". Męme si la copie de la convention d'arbitrage que la poursuivante a produite n'est pas dűment authentifiée, le fait que, dans la procédure d'appel, la poursuivie ait elle-męme allégué ętre liée par cette convention et admis que le contrat passé avec la poursuivante était soumis ŕ l'arbitrage de la Gafta et aux rčgles adoptées par cette association sont suffisantes pour conclure prima facie ŕ l'authenticité de la clause compromissoire et ŕ son caractčre obligatoire pour les parties. Il est vrai que la poursuivante n'a pas produit de traduction complčte en français de la sentence, mais seulement de son dispositif, ni produit de traduction de la convention d'arbitrage ou des autres clauses du contrat dans lequel figure cette clause. Une telle omission ne saurait toutefois justifier le refus de l' exequatur, dčs lors que le Tribunal fédéral a jugé que l'art. IV § 2 CNY n'est pas impératif, en particulier lorsque la langue étrangčre d'origine est l'anglais ( cf. ATF 138 III 520). La poursuivante a produit, au demeurant, une traduction de l'extrait de l'appel interjeté par la poursuivie contre la sentence rendue en premičre instance, qui reproduit la clause compromissoire; il importe peu que cette traduction soit libre, et non certifiée. 3.3. L'autorité précédente a retenu que le contrat de vente contenant la convention d'arbitrage n'avait pas été signée par les parties, mais par un courtier ( Agribrokers International B.V.); en effet, il est apparemment d'usage dans le commerce des denrées alimentaires oů sont actives les parties et que chapeaute la Gafta d'agir par l'intermédiaire d'un courtier qui signe seul le contrat comprenant la clause compromissoire. Or, les pičces produites ne permettent pas de connaître ici les circonstances dans lesquelles ledit courtier a été mandaté et quel a été son rôle; en particulier, on ne sait pas si les parties étaient en relations d'affaires auparavant et si le document du 11 aoűt 2011 signé par le courtier est une " broker's note ". Dčs lors, force est de constater que la convention d'arbitrage n'est pas munie de la signature des parties ni confirmée par des lettres qu'elles se seraient échangées, ou ŕ tout le moins qu'elles auraient adressées au courtier en guise d'approbation. Au demeurant, aucun autre document ne figure au dossier qui serait signé par les deux parties; le contrat Gafta n° 49, qui contient une convention d'arbitrage, est un modčle de contrat dont les champs n'ont pas été complétés. En conséquence, la clause compromissoire en question ne respecte pas la forme prescrite par l'art. II § 2 CNY. L'autorité cantonale a considéré que l'application du droit national plus favorable, réservée par l'art. VII § 1 CNY, n'y changeait rien; en effet, si l'art. 178 al. 1 LDIP se limite ŕ prescrire un mode de communication permettant d'établir la preuve de la convention d'arbitrage par un texte, il n'en demeure pas moins que les parties doivent avoir manifesté par écrit leur volonté de se soumettre ŕ l'arbitrage et que la preuve d'une telle manifestation doit pouvoir ętre rapportée, ce qui n'est pas le cas en l'occurrence. 3.4. La cour cantonale s'est ensuite interrogée sur la validité matérielle de la clause compromissoire au regard de l'art. V § 1 let. a CNY, cette question étant régie dans le cas présent par le droit anglais. En l'espčce, les magistrats précédents ont rappelé que, aux termes du paragraphe 5 de la Section 5 de l'" Arbitration Act 1996", un " échange d'actes entre les parties dans les procédures arbitrale ou légale, dans lesquels l'existence [d'une convention d'arbitrage] passée autrement que par écrit est alléguée par l'une des parties contre l'autre partie, et non contestée par cette derničre dans sa réponse, constitue entre ces parties une convention d'arbitrage passée par écrit "; ainsi, ce sont alors les écritures des parties dans le cadre de leur litige qui tiennent lieu de convention d'arbitrage. Or, il résulte de la sentence arbitrale rendue en premičre instance le 30 aoűt 2012 que la poursuivie, défenderesse ŕ la procédure d'arbitrage, n'a pas contesté l'existence d'une convention d'arbitrage entre les parties; au surplus, dans son acte d'appel, elle a allégué elle-męme que le contrat du 11 aoűt 2011 se référait au contrat n° 49 et aux rčgles sur l'arbitrage n° 125 de la Gafta, reproduisant in extenso le contenu de la convention d'arbitrage incluse dans le contrat du 11 aoűt 2011; enfin, dans une écriture du 18 février 2013 au tribunal arbitral d'appel, elle a allégué que la convention du 11 aoűt 2011 était soumise ŕ l'arbitrage de la Gafta ŕ Londres, et en particulier au contrat n° 49 de la Gafta. L'autorité précédente a déduit de ces éléments que, selon le droit anglais applicable ŕ l'arbitrage, il existait une convention d'arbitrage écrite entre les parties au sens de la Section 5 paragraphe 5 de l'" Arbitration Act 1996"; cela étant, le motif de refus de l' exequatur fondé sur l'art. V § 1 let. a in fine CNY n'est pas établi. 3.5. L'autorité précédente a confirmé le jugement de premičre instance en considérant que la poursuivie avait commis un abus de droit en se prévalant des exigences formelles de l'art. II § 2 CNY. En effet, durant la procédure arbitrale, elle s'est abstenue de contester l'existence d'une convention d'arbitrage, bien qu'elle n'ait pas été signée par les parties, mais a allégué elle-męme l'existence et le contenu de cette convention en déclarant qu'elle liait les parties; dans ces circonstances, l'exercice du droit de s'opposer ŕ l' exequatur de la sentence arbitrale par le motif qu'il n'existerait pas de convention d'arbitrage entres les parties, ou de convention formellement valable, contredit clairement le comportement qu'elle a adopté précédemment et sur lequel sa partie adverse pouvait de bonne foi se fier. Au demeurant, jurisprudence et doctrine admettent que, lorsque les exigences de l'art. II § 2 CNY ne sont pas remplies, le comportement des parties peut, dans des circonstances particuličres et conformément au principe de la bonne foi, pallier l'absence de forme; en l'occurrence, l'attitude de la poursuivie durant la procédure arbitrale constitue une acceptation expresse, passée en la forme écrite aprčs la saisine des arbitres, de la clause compromissoire litigieuse ( cf. supra, consid. 3.4); pareil comportement devrait, ŕ tout le moins, suppléer ŕ l'absence initiale de forme écrite de ladite clause. 4. 4.1. Les arguments de la recourante au sujet de l'art. II § 2 CNY sont hors de propos, l'autorité précédente ayant expressément admis - de l'aveu męme de l'intéressée - que les conditions formelles posées par cette norme n'avaient pas été satisfaites ( cf. ATF 111 Ib 253 consid. 5; 121 III 38 consid. 2c; V AN DEN BERG, La Convention de New York de 1958: refus d'exécution, in : Bulletin de la Cour internationale de la CCI Vol. 18 n° 2 [2008], p. 15 ss, spéc. 17/18; BUCHER, Le nouvel arbitrage international en Suisse, 1988, nos 117 ss; POUDRET/COTTIER, Remarques sur l'application de l'article II de la Convention de New York, in : Bulletin ASA 13/1995 p. 383 ss; cf. supra, consid. 3.3). Les motifs de l'autorité précédente quant ŕ la validité matérielle de la convention d'arbitrage selon le droit anglais ( cf. supra, consid. 3.4) ne sont pas discutés conformément aux exigences légales de motivation (art. 106 al. 2 LTF; cf. ATF 140 III 385 consid. 2.3 et les arręts cités), de sorte qu'il n'y a pas lieu d'en débattre plus avant. 4.2. C'est ŕ juste titre que la juridiction précédente a considéré que, en excipant de l'invalidité formelle de la convention d'arbitrage au regard de l'art. II § 2 CNY, la poursuivie avait commis un abus de droit. Comme le Tribunal fédéral l'a rappelé récemment, le devoir d'agir de bonne foi et l'interdiction de l'abus de droit sont des principes valables également dans les rapports internationaux, notamment en matičre de reconnaissance et d'exécution des jugements et sentences arbitrales étrangers; il s'agit d'un cas d'application de la rčgle selon laquelle une partie ne peut, lorsque l'issue du litige lui est défavorable, se prévaloir d'un vice de forme qu'elle aurait pu soulever ŕ un stade antérieur de la procédure (ATF 141 III 210 consid. 5.2 et les arręts cités). En matičre d'arbitrage international, la jurisprudence a constamment affirmé que, suivant les circonstances, " un comportement donné peut suppléer en vertu des rčgles de la bonne foi ŕ l'observation d'une prescription de forme " (ATF 121 III 38 consid. 3; idem, parmi d'autres: ATF 129 III 727 consid. 5.3.1; arręt 4P.124/2001 du 7 aoűt 2001 consid. 2c); ce principe vaut, en particulier, ŕ l'égard des moyens pris de la CNY pour s'opposer ŕ l' exequatur de la sentence arbitrale (arręt 4A_124/2010 du 4 octobre 2010 consid. 6.3.3.1, avec la doctrine citée). Au vu des constatations de la juridiction cantonale (art. 105 al. 1 LTF; ATF 140 III 16 consid. 1.3.1), dont le caractčre manifestement inexact, ŕ savoir arbitraire (ATF 141 IV 317 consid. 5.4 et les arręts cités), n'est pas démontré (art. 106 al. 2 LTF, en relation avec l'art. 97 al. 1 LTF), l'attitude de la recourante contrevient clairement aux rčgles de la bonne foi ( cf. pour la casuistique, notamment: BOHNET, in : Code de procédure civile commenté, 2011, nos 24 ss ad art. 52 CPC, avec les nombreuses citations). L'intéressée n'a soulevé le moyen pris de l'inobservation de l'art. II § 2 CNY ni en premičre instance, ni en appel; au contraire, elle a allégué et reproduit in extenso la clause compromissoire dans son mémoire d'appel, puis rappelé dans une écriture du 18 février 2013 que le " contrat était soumis ŕ l'arbitrage de la Gafta ŕ Londres " ( cf. supra, consid. 3.4). La validité formelle de la convention d'arbitrage étant l'une des conditions de la saisine réguličre des arbitres, elle ne saurait, ŕ ce titre, ętre contestée pour la premičre fois au stade de l' exequatur de la sentence ( cf. ATF 141 III 210 ibid., avec les exemples cités). 4.3. La recourante ne formule aucun grief au sujet de la conversion en francs suisses de la créance en poursuite ( cf. sur ce point: ATF 137 III 623 consid. 3; arręt 5A_589/2012 du 13 décembre 2012 consid. 2.2 et les références); en particulier, elle ne critique pas le calcul de l'autorité précédente quant au capital et aux intéręts alloués. Il n'y a dčs lors pas lieu d'examiner la question (art. 42 al. 2 LTF; ATF 140 III 86 consid. 2 et 115 consid. 2, avec les arręts cités). 5. En conclusion, le recours doit ętre rejeté, avec suite de frais et dépens ŕ la charge de la recourante (art. 66 al. 1; art. 68 al. 1 et 2 LTF). Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce : 1. Le recours est rejeté. 2. Les frais judiciaires, arrętés ŕ 4'000 fr., sont mis ŕ la charge de la recourante. 3. Une indemnité de 6'000 fr., ŕ payer ŕ l'intimée ŕ titre de dépens, est mise ŕ la charge de la recourante. 4. Le présent arręt est communiqué aux parties et ŕ la Cour des poursuites et faillites du Tribunal cantonal vaudois. Lausanne, le 4 février 2016 Au nom de la IIe Cour de droit civil du Tribunal fédéral suisse Le Président : von Werdt Le Greffier : Braconi