5C.327/2001 21.03.2002 - Schweizerisches Bundesgericht

[AZA 0/2] 5C.327/2001  IIe COUR CIVILE **************************  21 mars 2002  Composition de la Cour: M. Bianchi, président, Mme Nordmann et Mme Hohl, juges. Greffier: M. Abrecht.  _________  Dans la cause civile pendante entre P.________, défendeur et recourant, représenté par Me Jean-Charles Bornet, avocat ŕ Sion,  et A.________, B.________, et C.________, demandeurs et intimés, tous trois représentés par Me Philippe Loretan, avocat ŕ Sion;  (passage nécessaire) Vu les pičces du dossier d'oů ressortent les f a i t s suivants:  A.- Au 30 juin 1997, P.________ était propriétaire sur le territoire de la commune de Z.________ des parcelles nos 443, 446, 447, 451 et 5953. Il habite une maison érigée sur la parcelle n° 5953, laquelle bénéficie des servitudes suivantes ŕ charge de la parcelle n° 5954: une servitude de passage ŕ pied et pour tous véhicules permettant d'atteindre un garage érigé sur la parcelle n° 5954 en limite de la parcelle n° 5953; une servitude d'utilisation et de jouissance exclusive dudit garage; une servitude de passage ŕ pied s'exerçant sur un escalier qui part ŕ côté du garage et se poursuit sur la parcelle n° 5953.  La parcelle n° 446 a une limite commune au sud avec la parcelle n° 5953 et au nord avec la parcelle n° 444, propriété de F.________. Par convention du 18 février 1998, ce dernier a octroyé, ŕ charge de la parcelle n° 444, une servitude de passage ŕ pied et pour tous véhicules de 4 mčtres de large en faveur des parcelles nos 446 et 5953. Par acte du męme jour, P.________ a cédé ŕ son fils la parcelle n° 451, laquelle est grevée d'une servitude de passage ŕ pied et pour tous véhicules en faveur des parcelles nos 5953 et 5954. Le 11 mai 2000, P.________ a encore acquis une partie de la parcelle n° 457 qui a été rattachée ŕ sa parcelle n° 5953.  B.- La parcelle n° 5953 est accessible par le sud. L'accčs gravit la pente qui s'étend de la route cantonale de Vex ŕ la parcelle n° 5953, empruntant les servitudes de passage constituées sur les parcelles nos 451 et 5954. Une route goudronnée de 3 mčtres de large permet d'atteindre le garage construit sur la parcelle n° 5954 ŕ l'usage de la parcelle n° 5953. Pour atteindre l'habitation de P.________, laquelle est implantée au sommet d'une assez forte pente, il faut emprunter l'escalier de 46 marches qui fait d'abord l'objet d'une servitude de passage ŕ pied sur la parcelle n° 5954 et se poursuit sur la parcelle n° 5953, puis suivre un sentier en lacets jusqu'ŕ l'entrée de l'habitation, située ŕ une altitude supérieure de 12 ŕ 13 mčtres ŕ celle du garage.  Il est aussi possible techniquement d'accéder ŕ la parcelle n° 5953 par le nord, ŕ partir de la route publique communale de X.________ puis en empruntant la servitude de passage constituée sur la parcelle n° 444. Cela suppose toutefois ensuite de traverser la parcelle n° 462 - copropriété ŕ parts égales de A.________, B.________ et C.________ - pour atteindre la parcelle n° 446, propriété de P.________ et attenante ŕ sa parcelle n° 5953. En effet, quoique la parcelle n° 446 bénéficie d'une servitude de passage sur la parcelle n° 444, les deux parcelles sont séparées par une colline, en zone protégée, et l'aménagement d'un accčs direct entre ces deux parcelles entraînerait une telle saignée dans la colline protégée qu'il est impensable de réaliser un passage dans cette zone.  C.- Au mois de septembre 1997, P.________ a sollicité de A.________ l'autorisation d'aménager une route sur la parcelle n° 462 pour accéder ŕ ses parcelles nos 446 et 5953. A.________ n'a pas refusé son accord mais a réservé celui des deux autres propriétaires, lequel n'a jamais été donné. Prétendant toutefois avoir obtenu oralement l'autorisation requise, P.________ a adressé une demande de construire ŕ la commune de Z.________; dčs qu'il a appris que sa demande n'avait pas soulevé d'opposition, et sans attendre la réponse de la commune, il a fait aménager l'accčs, dont l'emprise sur la parcelle n° 462 est d'environ 70 m2.  Cet accčs est situé pour 40 m2 en zone protégée et pour 180 m2 en zone réservée. Selon l'art. 85 du rčglement communal des constructions (RCC), les zones réservés ŕ des équipements d'intéręt général ont pour but de préserver les possibilités d'un développement ultérieur; les constructions privées y sont interdites. Selon l'art. 82 RCC, les constructions sont interdites en zone protégée, sous réserve de l'entretien et de l'agrandissement d'exploitations agricoles existantes.  Contestant avoir donné un quelconque accord, les copropriétaires de la parcelle n° 462 ont vivement réagi ŕ la construction par lettre du 22 octobre 1997, sommant P.________ de remettre les lieux en état dans le délai d'un mois. Les tentatives de trouver un accord n'ont pas abouti. Le 3 aoűt 1998, P.________ a informé les copropriétaires de la parcelle n° 462 qu'il allait tenter d'obtenir un droit de passage nécessaire.  D.- Le 20 octobre 1998, P.________ a sollicité de la commune de Z.________ l'autorisation de construire un garage sur sa parcelle n° 446. Les copropriétaires de la parcelle n° 462 ont fait opposition ŕ cette construction. Le 18 janvier 1999, la commune a répondu au requérant que la construction était projetée dans une zone réservée selon l'art. 85 RCC ŕ des équipements d'intéręt général, oů les constructions privées étaient en principe interdites; une dérogation ŕ titre provisoire et ŕ bien plaire pouvait éventuellement ętre accordée, mais l'installation du garage ne saurait en aucun cas acquérir le caractčre d'une construction fixe et définitive; enfin, aucune suite ne serait donnée ŕ la requęte tant que le problčme de l'accčs n'aurait pas été réglé.  E.- Le 3 octobre 1998, A.________, B.________ et C.________ ont ouvert action contre P.________, en concluant ŕ la suppression de la route construite sans droit sur leur parcelle n° 462. Le défendeur a conclu au rejet de la demande et, ŕ titre reconventionnel, ŕ l'octroi d'un passage nécessaire, ŕ pied et pour tous véhicules, grevant la parcelle n° 462 en faveur de ses parcelles nos 446 et 5953, moyennant le versement d'une indemnité de 3'500 fr., subsidiairement de 6'200 fr. Les demandeurs ont conclu au rejet de la demande reconventionnelle.  Par jugement du 19 novembre 2001, la premičre Cour civile du Tribunal cantonal du canton du Valais a admis la demande principale et rejeté la demande reconventionnelle, les frais et dépens étant mis ŕ la charge du défendeur.  F.- Contre ce jugement, le défendeur exerce un recours en réforme au Tribunal fédéral. Il conclut avec suite de frais et dépens ŕ la réforme du jugement attaqué dans le sens du rejet de la demande principale et de l'admission de la demande reconventionnelle; subsidiairement, il conclut ŕ l'annulation du jugement attaqué et au renvoi de la cause ŕ l'autorité cantonale pour complčtement de l'état de fait et nouveau jugement. Les intimés concluent avec suite de frais et dépens au rejet du recours dans la mesure oů il est recevable.  Considérant en droit :  1.- Le jugement attaqué tranche une contestation civile portant sur des droits de nature pécuniaire (cf. ATF 92 II 62; 80 II 311 consid. 1; 60 I 235) dont la valeur dépasse largement 8'000 fr., ainsi que la cour cantonale l'a constaté, conformément ŕ l'art. 51 al. 1 let. a OJ, au considérant 5b de sa décision; il constitue une décision finale prise par le tribunal supręme du canton du Valais et qui ne peut pas ętre l'objet d'un recours ordinaire de droit cantonal (art. 23 al. 1 CPC/VS). Le recours en réforme, interjeté en temps utile, est donc recevable au regard des art. 46, 48 al. 1 et 54 al. 1 OJ. 2.- Aprčs avoir rappelé les critčres posés par la jurisprudence du Tribunal fédéral pour apprécier si un propriétaire avait ou non une issue insuffisante sur la voie publique au sens de l'art. 694 al. 1 CC (jugement attaqué, consid. 6a p. 9/10), la cour cantonale a considéré que le défendeur disposait d'une issue suffisante, pour les motifs suivants (jugement attaqué, consid. 6b et c p. 10/11):  "b) En l'espčce, l'habitation du défendeur est érigée sur la parcelle n° 5953, au sommet d'une assez forte pente. Ainsi faut-il, aprčs avoir atteint le bas de la parcelle, s'élever encore d'une douzaine de mčtres en empruntant un escalier de 46 marches, puis un sentier. Les servitudes dont bénéficie l'immeuble permettent toutefois au défendeur d'atteindre en véhicule un garage, dont il a la jouissance et qui est sis en limite de sa parcelle. Compte tenu de la configuration des lieux, cet accčs exclut la condition d'issue insuffisante. Certes, cette configuration rend-elle quelque peu difficile le déplacement du bord de la parcelle ŕ la porte de l'habitation puisqu'elle impose, ŕ défaut d'autres aménagements que le défendeur pourrait probablement réaliser (ascenseur, monorail), d'emprunter un escalier de 46 marches, puis un sentier. Elle ne permet toutefois pas de qualifier l'issue d'insuffisante, pour ce seul motif, un passage nécessaire ne pouvant ętre octroyé ŕ seule fin de rendre plus commode un passage existant. En outre, le surcroît de difficulté qu'engendre un escalier de 46 marches est tout ŕ fait tolérable, la situation pouvant ętre comparée ŕ celle des utilisateurs d'appartements dans des immeubles de plusieurs étages non équipés d'ascenseur. Dčs lors, ŕ défaut d'issue insuffisante sur la voie publique, les conditions pour l'octroi d'un passage nécessaire en faveur de la parcelle n° 5953 ne sont pas données.  c) L'octroi d'un passage en faveur de la parcelle n° 446 se heurte ŕ des obstacles de droit public. Située partiellement en zone réservée et partiellement en zone protégée de la commune de Z.________, la parcelle n'est en effet pas constructible, le RCC interdisant toute construction en zone protégée et des constructions ŕ caractčre privé en zone réservée. Le garage projeté par le défendeur, principalement en appui de sa demande d'un passage nécessaire, ne pourrait donc ętre construit qu'en violation du rčglement communal. N'étant pas destinée ŕ la construction, la parcelle n° 446 n'a pas ŕ disposer d'un accčs carrossable, ce qui exclut déjŕ l'octroi d'un passage nécessaire.  Męme si l'on devait admettre une dérogation, comme semble vouloir le faire, ŕ certaines conditions, la commune de Z.________, l'autorisation de construire ne pourrait ętre que provisoire, comme elle l'a écrit dans sa lettre du 18 janvier 1999. Le critčre de nécessité exigé par l'art. 694 CC n'est pas encore réalisé par la possibilité, plus qu'aléatoire d'ailleurs vu l'opposition des demandeurs, de construire provisoirement un garage.. "  3.- Le défendeur reproche en premier lieu ŕ la cour cantonale d'avoir violé l'art. 694 al. 1 CC en appliquant mal les principes dégagés par la jurisprudence et la doctrine pour définir la notion d'issue insuffisante sur la voie publique en ce qui concerne la maison sise sur la parcelle n° 5953.  a) Aux termes de l'art. 694 al. 1 CC, le propriétaire qui n'a qu'une issue insuffisante sur la voie publique peut exiger de ses voisins qu'ils lui cčdent le passage nécessaire, moyennant pleine indemnité. La jurisprudence s'est montrée stricte dans l'application de cette disposition, en raison de la gravité de l'atteinte portée en pareil cas ŕ la propriété du voisin. Le droit au passage nécessaire ne peut ętre invoqué qu'en cas de véritable nécessité; il n'y a nécessité que si une utilisation ou une exploitation conforme ŕ la destination du fonds exige un accčs ŕ la voie publique et que cet accčs soit fait totalement défaut, soit ne correspond pas aux besoins actuels (ATF 120 II 185 consid. 2a; 117 II 35 consid. 2; 110 II 126 consid. 4; 105 II 178 consid. 3b; Steinauer, Les droits réels, t. II, 2e éd. 1994, n. 1863 s.; Meier-Hayoz, Berner Kommentar, Band IV/1/3, 1975, n. 44 ss ad art. 694 CC; Liver, Das Eigentum, Schweizerisches Privat-recht, Band V/1, 1977, p. 268 s.; Haab/Scherrer, Zürcher Kommentar, Band IV/1, 1953/1977, n. 16 ss ad art. 694-696 CC; Caroni-Rudolf, Der Notweg, thčse Berne 1969, p. 55 ss). La simple opportunité d'améliorer une voie d'accčs existante, mais qui n'est pas absolument satisfaisante, ne fonde pas le droit au passage nécessaire (ATF 105 II 178 consid. 3b; 85 II 392 consid. 1b; 80 II 311 consid. 2 p. 317 et les références citées), pas plus que la simple commodité personnelle du propriétaire (ATF 84 II 614 consid. 3 p. 691/620; 93 II 167 consid. 2). A l'intérieur des localités, l'accčs ŕ une maison, męme de vacances, n'est suffisant que s'il permet de s'y rendre toute l'année avec un véhicule motorisé (ATF 107 II 323 consid. 2; 101 II 317 consid. 3; 93 II 167 consid. 2).  b) Dans deux arręts publiés déjŕ anciens, le Tribunal fédéral a évoqué, sous l'angle du passage nécessaire au sens de l'art. 694 CC, le problčme des maisons bâties sur des terrains en pente et auxquelles on ne pouvait accéder qu'en empruntant un escalier.  Ŕ l'ATF 85 II 392, il s'agissait d'une propriétaire qui entendait construire sur un terrain de sa propriété, dont la pente variait entre 40% et 50%, deux maisons contiguës dans la partie inférieure, cinq maisons unifamiliales dans la partie médiane et une maison unifamiliale dans la partie supérieure; les parties inférieure et médiane du terrain jouxtaient une voie publique, tandis que la propriétaire sollicitait un passage nécessaire pour la maison projetée sur la partie supérieure du terrain (lettres A et B p. 393/394). Le Tribunal fédéral a rappelé qu'en raison de la gravité de l'atteinte qu'il portait ŕ la propriété du voisin, le droit au passage nécessaire ne pouvait ętre invoqué qu'en cas de véritable nécessité. Il incombait dčs lors au propriétaire qui entendait mettre en valeur un terrain non encore cons-truit d'adapter ses projets de construction ŕ la topographie de son terrain, męme si cela devait impliquer en l'espčce de renoncer ŕ la construction d'une maison unifamiliale sur la partie supérieure du terrain (consid. 1b p. 398). Au demeurant, il n'était pas nécessaire de pouvoir se rendre en voiture jusque devant la porte de la maison. Il existait d'ailleurs en de nombreux endroits en Suisse des maisons érigées sur des terrains escarpés auxquelles on ne pouvait accéder que par des escaliers; bien conçus, de tels accčs pouvaient ętre considérés comme suffisants sous l'angle du droit privé (consid. 2).  Ŕ l'ATF 93 II 167, cité par l'autorité cantonale (jugement attaqué, consid. 6a in fine), le Tribunal fédéral a rappelé dans un obiter dictum que dans le cas des maisons bâties sur des terrains en pente, auxquelles on ne pouvait souvent accéder qu'en empruntant de longs escaliers, c'était généralement l'état des lieux qui empęchait l'établissement d'un accčs suffisant, alors męme que les autres conditions de l'octroi d'un passage nécessaire seraient réalisées. Au demeurant, męme dans des terrains en pente, il était généralement possible de construire une route au moins jusqu'ŕ la limite de la parcelle, au pied de la pente; il n'était pas nécessaire de pouvoir se rendre en voiture jusque devant la porte de la maison (consid. 2 p. 169).  c) Dans un arręt 5C.255/1999 rendu le 27 juin 2000 en séance publique ŕ cinq juges (art. 15 al. 2 OJ), le Tribunal fédéral s'est penché concrčtement sur le cas d'un accčs ŕ une maison unifamiliale érigée sur un terrain en pente. L'accčs ŕ cette maison s'exerçait, depuis une voie publique située ŕ une altitude inférieure de 12 mčtres, par un chemin d'une longueur d'environ 50 mčtres, d'une largeur de 80 centimčtres et comportant quelque 40 marches d'escalier, inscrit comme servitude de passage ŕ pied sur deux parcelles sises au nord du fonds dominant. Le Tribunal fédéral a considéré qu'un tel chemin, qui pouvait difficilement ętre utilisé par des personnes âgées ou handicapées, ne pouvait ętre emprunté ni par des poussettes ou des chaises roulantes, ni par des voitures ŕ bras pour le transport de biens, et qu'il n'était pas possible de transformer en un chemin carrossable, n'offrait pas un accčs suffisant au regard de l'utilisation du fonds. L'intéręt du demandeur ŕ obtenir un droit de passage nécessaire sur la parcelle sise au sud de la sienne ne reposait ainsi pas sur sa simple commodité personnelle, et il ne s'agissait pas davantage d'améliorer une voie d'accčs existante mais pas totalement satisfaisante (arręt précité, consid. 3c/aa).   C'est dans un contexte tout ŕ fait particulier que la jurisprudence antérieure avait exposé qu'un accčs ŕ une maison érigée sur un terrain escarpé qui s'exerçait par des escaliers bien conçus pouvait ętre considéré comme suffisant sous l'angle du droit privé (arręt précité, consid. 3c/bb). Au reste, la question de savoir dans un cas particulier s'il y avait nécessité au regard de l'art. 694 al. 1 CC ne pouvait dépendre du fait que de nombreux immeubles d'habitation en Suisse étaient desservis par un accčs similaire ou męme plus défavorable. D'une part, en effet, ce n'était pas cet état de fait qui constituait le critčre d'appréciation dans chaque cas concret, et d'autre part, il pouvait aussi bien ętre dű au fait qu'un meilleur accčs ne pouvait simplement pas ętre réalisé du point de vue technique ou que le propriétaire concerné n'avait pas cherché ŕ l'obtenir par la voie judiciaire (arręt précité, consid. 3c/cc).  d) En l'espčce, il est constant que le seul moyen d'accéder ŕ l'habitation du défendeur, implantée au sommet d'une assez forte pente, est d'emprunter un escalier de 46 marches - dont la partie inférieure fait l'objet d'une servitude de passage ŕ pied sur la parcelle n° 5954 - puis de suivre un sentier en lacets jusqu'ŕ l'entrée de l'habitation, située quelque 12 ou 13 mčtres plus haut que le pied de l'es-calier. Les photographies versées au dossier confirment que cet escalier peut difficilement ętre emprunté par des personnes âgées ou handicapées, qu'il exclut l'utilisation de chaises roulantes, de poussettes et de voitures ŕ bras, et qu'il rend excessivement difficile, sinon impossible, la livraison d'objets lourds et encombrants tels que gros meubles, lave-linge, chauffe-eau, matériaux de construction. Un tel accčs ne correspond ainsi manifestement pas aux besoins actuels d'une maison d'habitation (cf. consid. 3c supra). Au surplus, rien dans les constatations de la cour cantonale - ni męme dans le dossier - ne permet de penser que cet accčs pourrait ętre transformé en un accčs suffisant, moyennant par exemple la construction d'un ascenseur ou d'un monorail, sans frais disproportionnés (cf. Meier-Hayoz, op. cit. , n. 47 ad art. 694 CC; Caroni-Rudolf, op. cit. , p. 69); une telle transformation ne pourrait d'ailleurs pas ętre réalisée dans le cadre de la servitude de passage ŕ pied grevant la parcelle n° 5954 (cf. Caroni-Rudolf, op. cit. , p. 69).  e) Il convient encore de relever que contrairement ŕ ce qu'affirme l'autorité cantonale (jugement attaqué, consid. 6b; cf. consid. 2 supra), la prétention du défendeur tendant ŕ l'octroi d'un passage nécessaire pour sa parcelle n° 5953 n'a pas pour seule fin de rendre plus commode un passage existant. Il ne s'agit pas d'améliorer l'accčs sud-ouest existant, lequel est insuffisant au sens de l'art. 694 al. 1 CC et n'est raisonnablement pas susceptible d'ętre amélioré pour permettre une utilisation conforme ŕ la destination du fonds du défendeur, mais d'aménager un nouvel accčs au nord-est qui soit conforme aux besoins actuels de la maison sise sur ce bien-fonds. Quant ŕ l'argument des juges cantonaux selon lequel le surcroît de difficulté qu'engendre un escalier de 46 marches serait tout ŕ fait tolérable dčs lors que la situation pourrait ętre comparée ŕ celle des utilisateurs d'appartements dans des immeubles de plusieurs étages non équipés d'ascenseur (jugement attaqué, consid. 6b; cf. consid. 2 supra), il est absolument dénué de pertinence. Il ne s'agit pas de comparer la situation de deux utilisateurs de logements dans des environnements de droit et de fait si dissemblables qu'ils ne permettent aucune comparaison, mais de déterminer, au regard de toutes les circonstances du cas particulier (cf. Caroni-Rudolf, op. cit. , p. 65), si un propriétaire foncier a ou non une issue insuffisante sur la voie publique et s'il peut dčs lors exiger d'un propriétaire voisin qu'il lui cčde le passage nécessaire, moyennant pleine indemnité (art. 694 al. 1 CC).    f) Il résulte de ce qui précčde que la cour cantonale a violé le droit fédéral en considérant que le défendeur disposait pour sa parcelle n° 5953 d'une issue suffisante sur la voie publique. Le Tribunal fédéral ne disposant pas de tous les éléments nécessaires pour statuer lui-męme sur le litige, il y a lieu d'annuler le jugement attaqué et de renvoyer l'affaire ŕ l'autorité cantonale pour complčtement de l'état de fait et nouvelle décision dans le sens des considérants (art. 64 al. 1 OJ).  Étant donné les arguments soulevés par les intimés dans leur réponse au recours en réforme, les juges cantonaux examineront notamment, aprčs avoir complété au besoin le dossier (cf. art. 64 al. 1 OJ) dans la mesure oů la procédure cantonale le permet (cf. art. 66 al. 1 OJ), si la construction de la route litigieuse réalisée en 1997 (cf. lettre C supra) a été définitivement autorisée par les autorités compétentes, et si le recourant s'est mis lui-męme en situation de nécessité en renonçant ŕ aménager sa propriété de telle maničre que la maison qu'il y a érigée bénéficie d'un accčs suffisant et en se contentant de l'accčs actuel par l'escalier (cf. Liver, op. cit. , p. 269/270 et les références citées).  4.- Il convient encore d'examiner ce qu'il en est du passage nécessaire réclamé pour la parcelle n° 446. a) Selon le défendeur, s'il n'est pas nécessaire d'avoir accčs par un chemin carrossable ŕ un bien-fonds qui n'est pas constructible pour des motifs de droit public, ce n'est pas parce qu'une autorisation de construire ne peut ętre donnée qu'ŕ titre précaire ou provisoire qu'un immeuble n'est pas constructible. En effet, la prétention au droit de passage nécessaire peut ętre donnée męme si le droit de passer est requis pour un temps court; de plus, selon la doctrine, la création d'une zone réservée n'empęche pas l'octroi d'une autorisation de construire, pour autant que le projet ne contrevienne pas aux objectifs assignés ŕ sa création.  b) Selon la jurisprudence, lorsque, en vertu de prescriptions de droit public, un bien-fonds ne peut pas, dans un avenir peu éloigné, ętre bâti, il n'y a pas nécessité d'un accčs carrossable (ATF 110 II 125 consid. 4; cf. ATF 120 II 185 consid. 2b; 117 II 35 consid. 2). En l'occurrence, il est constant que la construction d'un garage ne constitue pas une utilisation de la parcelle n° 446 qui soit conforme ŕ la destination actuelle de ce bien-fonds selon son affectation ŕ la zone réservée. Le fait que la commune de Z.________ n'ait pas exclu d'accorder éventuellement au défendeur, pour la construction d'un garage, une dérogation ŕ bien plaire et ŕ titre provisoire ŕ l'interdiction de principe des constructions privées en zone réservée n'y change rien, d'autant plus qu'elle a précisé qu'aucune suite ne serait de toute maničre donnée ŕ la requęte tant que le problčme de l'accčs n'aurait pas été réglé (cf. lettre D supra). Lorsqu'un propriétaire ne peut męme pas encore prétendre de la collectivité publique ŕ la desserte de sa parcelle parce que celle-ci n'est pas située en zone ŕ bâtir (art. 19 al. 2 LAT), il ne saurait prétendre sur la base du droit privé ŕ un passage nécessaire en vue d'obtenir de l'autorité une autorisation de bâtir ŕ titre précaire sur cette parcelle; cela reviendrait ŕ inverser les priorités fixées par la jurisprudence (cf. ATF 120 II 185 consid. 2c p. 187/188; 117 II 35 consid. 4b). C'est ainsi en parfaite conformité avec le droit fédéral que le jugement attaqué a nié au défendeur le droit au passage nécessaire sollicité en faveur de sa parcelle n° 446.  5.- En définitive, le recours doit ętre partiellement admis, le jugement attaqué annulé et l'affaire renvoyée ŕ l'autorité cantonale pour qu'elle complčte l'état de fait et rende un nouveau jugement dans le sens des considérants qui précčdent. Le défendeur obtenant gain de cause sur l'essentiel, les frais de justice seront mis pour trois quarts ŕ la charge des demandeurs, solidairement entre eux (art. 156 al. 7 OJ), et pour un quart ŕ la charge du défendeur (art. 156 al. 3 OJ), qui a droit de la part des demandeurs, solidairement entre eux (art. 159 al. 5 OJ), ŕ des dépens réduits (art. 159 al. 3 OJ).   Par ces motifs,  le Tribunal fédéral :  1. Admet le recours, annule le jugement attaqué et renvoie la cause ŕ l'autorité cantonale pour nouveau jugement dans le sens des considérants.  2. Met un émolument judiciaire de 4'000 fr. pour trois quarts ŕ la charge solidaire des demandeurs et pour un quart ŕ la charge du défendeur.  3. Condamne les demandeurs, solidairement entre eux, ŕ verser au défendeur une indemnité de 3'000 fr. ŕ titre de dépens réduits.  4. Communique le présent arręt en copie aux mandataires des parties et ŕ la premičre Cour civile du Tribunal cantonal du canton du Valais.  __________ Lausanne, le 21 mars 2002 ABR/frs  Au nom de la IIe Cour civile du TRIBUNAL FEDERAL SUISSE : Le Président,  Le Greffier,